一、違規(guī)出具金融票證罪辯護詞應(yīng)該怎么寫?
受被告人李某配偶王某的委托并經(jīng)其本人同意,擔任被告人李某涉嫌“違規(guī)出具金融票證罪”一案的一審辯護人。在開庭前,辯護人詳細閱讀分析了本案卷宗,多次會見了被告人,并查閱了相關(guān)法律規(guī)定,今天又參加了法庭調(diào)查等庭審活動,對于本案事實和相關(guān)法律有了比較全面的了解。
辯護人認為,本案被告人李某的行為,不完全符合“違規(guī)出具金融票證罪”的構(gòu)成要件;其悔罪態(tài)度誠懇,賠償主動積極,主觀惡性程度不高;同時,本案被害人也有過錯,且被告人已得到被害人的諒解,對被告人李某應(yīng)予從輕處罰。
現(xiàn)依據(jù)事實和法律,發(fā)表辯護意見如下:
被告人李某雖為甘肅ⅩⅩ基礎(chǔ)設(shè)施有限公司(以下簡稱ⅩⅩ公司)向蘭州ⅩⅩ典當有限責任公司(以下簡稱ⅩⅩ典當公司)借款出具了擔保書,但因有借款人優(yōu)先的質(zhì)押和抵押擔保,并未造成ⅩⅩ銀行損失;ⅩⅩ典當公司因至今仍未行使質(zhì)權(quán),也未行使抵押權(quán),其損失尚不確定,認定被告人李某的行為“情節(jié)嚴重”依據(jù)不足。
1、被告人李某為ⅩⅩ公司向ⅩⅩ典當公司借款出具的擔保書,并未造成ⅩⅩ銀行損失。
蘭ⅩⅩ001號、蘭ⅩⅩ002號擔保書所擔保的債權(quán),債務(wù)人在2009年10月14日借款時已經(jīng)償還,未造成任何一方的損失;
被告人出具的空白擔保書因債權(quán)人、債務(wù)人以及所要擔保的債權(quán)等合同要素不明確,尤其對作為從合同的擔保合同來說,主合同(擔保合同標的)不明,正所謂“皮之不存毛將焉附”,實際因要素不全并未生效。退一萬步講,即使該空白擔保書有效,債權(quán)人ⅩⅩ典當公司若及時行使其擔保物權(quán),則ⅩⅩ銀行也不用承擔擔保責任。所以被告人李某的擔保行為并未造成ⅩⅩ銀行損失。
2、被告人李某為ⅩⅩ公司向ⅩⅩ典當公司借款出具的擔保書,因ⅩⅩ典當公司至今仍未行使質(zhì)權(quán)和抵押權(quán),其有無損失及損失數(shù)額尚不確定。
本案中,債務(wù)人ⅩⅩ公司向ⅩⅩ典當公司的借款本金總額為630萬,而ⅩⅩ公司在借款前(2009年9月月29日)即為此債權(quán)設(shè)定了價值740萬元的股權(quán)質(zhì)押擔保((甘企)股質(zhì)登記設(shè)字【2009】第ⅩⅩ號),在簽訂借款合同時,又提供了價值536萬余元的抵押擔保(ⅩⅩ水電公司發(fā)電機組、變壓器等價值536萬余元的設(shè)備)。其質(zhì)權(quán)及抵押權(quán)已足以擔保此項債權(quán)。
《擔保法》第28條第1款規(guī)定:“同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的,保證人對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任?!?/p>
《物權(quán)法》第176條規(guī)定:“被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物的擔保的,債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔保的,債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán),也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權(quán)向債務(wù)人追償?!?/p>
從以上法律規(guī)定可以看出,在ⅩⅩ公司提供了超過債權(quán)數(shù)額的質(zhì)押和抵押擔保以后,實際上已經(jīng)解除了李某的保證,如果在借款人ⅩⅩ公司不能如期還款的情況下,債權(quán)人ⅩⅩ典當公司能及時行使其質(zhì)權(quán)和抵押權(quán),則所謂的損失可能便不會發(fā)生。
因《刑法》第一百八十八條規(guī)定的違規(guī)出具金融票證罪是結(jié)果犯,而非行為犯,行為人除了實施違規(guī)出具金融票證的行為外,尚需“情節(jié)嚴重”,才能構(gòu)成本罪。從本案案卷相關(guān)資料來看,ⅩⅩ典當公司至今仍未行使質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)以保全其債權(quán),其有無損失及損失數(shù)額仍是個未知數(shù)。因此,斷定因李某出具保證書造成被害人ⅩⅩ典當公司“巨大損失”依據(jù)不足,亦即被告人李某的行為不完全符合“違規(guī)出具金融票證罪”的構(gòu)成要件。
二、被告人李某系初犯,主觀惡性程度不高,悔罪態(tài)度誠懇,有積極賠償?shù)惹楣?jié)。
被告人李某一向表現(xiàn)良好,工作業(yè)績出色,由于法律知識欠缺才釀此大錯。在歸案后悔罪態(tài)度誠懇,并通過向親朋舉債等方式,傾其全家所有,為被害人盡力彌補損失,已累計向ⅩⅩ典當公司支付200萬元賠償金。
以上情節(jié)請法庭裁判時予以考慮。
在現(xiàn)實生活當中違規(guī)出具一些金融方面的票據(jù)的話,那么有可能是涉及到我們國家的刑事法律規(guī)定,因此這個時候委托一個專業(yè)的辯護人來分析一下是否構(gòu)成犯罪,以前說過在存在犯罪行為的前提之下來進行一個最輕辯護。
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