一、案例簡介

2000年8月10日，河南省某某有限公司(以下簡稱某某公司)與深圳東南經(jīng)濟(jì)xx公司(以下簡稱xx公司)在河南省鄭州市簽訂購銷合同—份。合同約定：某某公司供給xx公司國際中級毛綠豆(含水量2%)3000噸，每噸價格985元，總貨款2955000元，于同年9月20日前交貨，并負(fù)責(zé)辦理商檢證、免疫證、產(chǎn)地證、供貨證和化驗(yàn)單。需方xx公司在合同生效后預(yù)付22萬元定金，8月底付足貨款的50%，包括定金共1477500元，余下貨款在貨到后付清。

合同簽訂后，xx公司于2000年8月11日給付合同定金22萬元，并在收到某某公司提供的商檢、產(chǎn)地等證和河南省經(jīng)貿(mào)委的綠豆計劃外銷售批件后，于同年8月25日將合計金額為1257500元的兩張匯票交給某某公司。某某公司收到定金及匯票后，于9月13日向需方發(fā)出毛綠豆3000噸，并要求需方收到貨物后結(jié)清余款。需方xx公司在驗(yàn)貨后發(fā)現(xiàn)：毛綠豆的含水量高出合同約定標(biāo)準(zhǔn)4%，無法制漿，所以，需方以供方履約有瑕疵為由，拒付余款。而某某公司則認(rèn)為：合同約定需方在“貨到后結(jié)清余款”，但需方在收貨后遲遲未將余款結(jié)清，構(gòu)成違約，雙方遂發(fā)生糾紛。

二、問題的提出

本案涉及到后履行抗辯權(quán)(有些學(xué)者稱其為“先履行抗辯權(quán)”)的構(gòu)成和行使問題。

三、法律依據(jù)

《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”

四、案情分析及處理結(jié)果

在本案中，某某公司與xx公司簽訂的購銷合同依法有效，對雙方當(dāng)事人均有法律拘束力。按照合同，供需雙方當(dāng)事人互負(fù)給付義務(wù)，某某公司負(fù)有“提供符合約定標(biāo)準(zhǔn)的綠豆”的義務(wù)，xx公司則負(fù)有“支付約定的貨款與定金”的義務(wù)，且根據(jù)合同約定，雙方的履行次序依次是：需方支付定金及部分貨款，然后供方供貨，最后需方結(jié)清余款。但在本案中，在需方按時支付定金及部分貨款后，供方提供的貨物并不符合合同約定，因此，根據(jù)《合同法》第76條的規(guī)定，需方有權(quán)拒絕支付余款。

五、存在的問題

在本案的審理過程中，曾存在兩種不同的意見：

一種意見認(rèn)為，雖然供方交貨不符合合同所約定的標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)成違約，但需方在收到貨物后，未按合同約定結(jié)清余下貨款，同樣也構(gòu)成違約，所以，雙方均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，其比例按照雙方的過錯大小分?jǐn)偂?/p>

另一種意見認(rèn)為，本合同對于合同雙方的履行時間有明確規(guī)定：供方應(yīng)先于需方履行其供貨義務(wù)。因此，供方履行合同不符合約定在先，就無權(quán)利要求需方履行付款義務(wù)，違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)由供方單獨(dú)承擔(dān)。

我們認(rèn)為，第一種意見恰恰反映了我國《合同法》出臺前，在司法實(shí)踐中曾存在的問題：當(dāng)雙務(wù)合同中一方當(dāng)事人先行違約的情況下，已滿履行期限的后履行一方為了保護(hù)自身利益往往中止履行合同，此時，由于當(dāng)時無“后履行抗辯權(quán)”制度，法院通常引用《民法通則》第113條的規(guī)定，即“當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)分別承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任”，認(rèn)定為雙方違約，要求雙方共同承擔(dān)違約責(zé)任。這種判決對于后履行一方是極為不公平的。

因?yàn)椋?fù)先履行合同義務(wù)一方是否履行合同以及是否正確、全面地履行合同決定了后履行一方根據(jù)合同所期待的利益能否完全實(shí)現(xiàn)，先履行一方先期違約，使后履行一方所期望的利益不能實(shí)現(xiàn)。此時，若不給予其一定的保護(hù)措施，促使先履行一方履行合同，反而要求后履行一方也承擔(dān)違約責(zé)任，勢必會產(chǎn)生利益上的傾斜，不利于約束先履行一方的違約行為，最終影響交易安全。正是考慮到這一點(diǎn)，立法者在制定《合同法》時，規(guī)定了“后履行抗辯權(quán)”，使得長期在雙務(wù)合同中存在的“雙方違約”與“單方違約”混淆局面得到了控制。

第二種意見正確運(yùn)用了后履行抗辯權(quán)制度。所謂后履行抗辯權(quán)，是指在有履約順序的雙務(wù)合同中，后履行一方當(dāng)事人在先履行一方當(dāng)事人不履行合同或履行合同不符合約定時，有權(quán)拒絕先履行一方當(dāng)事人的履約要求。行使后履行抗辯權(quán)的前提是：

(1)合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)互負(fù)債務(wù)，即該合同應(yīng)為雙務(wù)合同，如買賣合同、租賃合同。其特征是同—合同雙方當(dāng)事人正負(fù)對待給付義務(wù)，履行行為具有關(guān)聯(lián)性。

(2)當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)有先后順序。一般來說，雙務(wù)合同當(dāng)事人是無履約順序要求的，但根據(jù)法律或當(dāng)事人自行約定，可以對雙方的履約順序作出規(guī)定。雙務(wù)合同中的履約順序是“同時履行抗辯權(quán)”與“后履行抗辯權(quán)”區(qū)分適用的前提。在無履約順序要求的雙務(wù)合同中，任何一方當(dāng)事人都可以在另一方當(dāng)事人履約行為不符合要求時，以“同時履約抗辯權(quán)”拒絕其提出的履約要求。這一抗辯權(quán)是雙方當(dāng)事人都享有的。而對于“后履行抗辯權(quán)”，僅為后履行一方當(dāng)事人所享有。

(3)先履行抗辯權(quán)的行使須是先履行一方當(dāng)事人不履行合同或履行不符合約定?！安宦男小笔侵赶嚷男幸环疆?dāng)事人喪失了履行合同的能力或當(dāng)事人拒絕履行?！奥男胁环霞s定”即指遲延履行、部分履行、瑕疵履行等情形。

應(yīng)當(dāng)注意，后履行抗辯權(quán)在行使時要受到一定的限制，這主要表現(xiàn)在：一方面，后履行一方所拒絕的履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)與先履行一方未履行的義務(wù)保持一定的對價性。即后履行一方只能拒絕先履行一方相應(yīng)的履約請求，抗辯權(quán)的行使超出適當(dāng)范圍的，后履約一方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。另一方面，在先履行一方按約履行后，后履行一方不得再延遲履行，否則構(gòu)成違約。

后履行抗辯權(quán)實(shí)質(zhì)上是對應(yīng)當(dāng)先履行合同一方當(dāng)事人違約的抗辯，它保護(hù)了后履行一方當(dāng)事人的后履行利益，后履行利益主要包括“順序利益”和“履行前提利益”。“順序利益”即是后履行—方期待在由履約順序而產(chǎn)生的時間差中獲取的利益。本案從另一個角度來看，供方同樣享有順序利益，即由合同生效到需方支付價款這段時間之內(nèi)利用時間差去準(zhǔn)備資源。

倘若需方拒不支付定金和貨款，要求供方供貨，便損害了供方的順序利益，供方同樣有拒絕履行供貨義務(wù)的權(quán)利?！奥男星疤崂妗笔侵敢环降穆男惺橇硪环铰男械那疤釛l件。

在大陸法系的傳統(tǒng)民法理論中，在合同履行過程中的抗辯權(quán)主要包括兩種：同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。對于后履行抗辯權(quán)，長期以來是不安抗辯權(quán)的一部分內(nèi)容。

后履行抗辯制度清楚地說明了一方先期違約與另一方中止履行合同的因果關(guān)系，為減少司法實(shí)踐中存在的“雙方違約”誤區(qū)提供了法律依據(jù)。并且，該制度在先履行一方享有“不安抗辯權(quán)”的同時，賦予后履行一方以“后履行抗辯權(quán)”，體現(xiàn)了權(quán)利上的均衡，保證了交易的順利進(jìn)行，有利于合同雙方最終利益的實(shí)現(xiàn)。

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