看被誰(shuí)開(kāi)走，執(zhí)法部門(mén)依程序依法開(kāi)走屬于執(zhí)法，債權(quán)人再?zèng)]有合同約定的情況下開(kāi)走就屬于違法了。

非法占有

所謂非法占有是指行為人實(shí)施犯罪行為時(shí)客觀上對(duì)財(cái)物的實(shí)際非法控制狀態(tài)和主觀上企圖通過(guò)危害行為達(dá)到對(duì)財(cái)物實(shí)際非法控制的目的而不是要求行為人對(duì)財(cái)物的永久控制。

法律定性

在刑法分則第五章規(guī)定的侵犯財(cái)產(chǎn)罪中，大部分犯罪是以非法占有作為犯罪的主觀故意的?如盜竊、搶劫、搶奪、詐騙等。本章規(guī)定的12個(gè)罪名中有8個(gè)是“以非法占有為目的”。另外，刑法分則第三章第五節(jié)規(guī)定的金融詐騙罪的7個(gè)罪名，以及其他章節(jié)規(guī)定的合同詐騙罪、貪污罪、私分國(guó)有資產(chǎn)罪等，也是將非法占有作為犯罪的主觀故意。如何認(rèn)定刑法中的非法占有，對(duì)于正確處理此類犯罪有著極其重要的意義。

一、刑法中的非法占有

占有首先是一個(gè)民事法律中的概念。占有就是對(duì)物的實(shí)際控制和掌握，是指主體對(duì)物基于占有的意思進(jìn)行實(shí)際控制的事實(shí)或狀態(tài)。刑法意義上的占有不同于民法意義上的占有。從民法意義上講，占有是所有權(quán)的權(quán)能之一。所有權(quán)分為占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能，占有權(quán)是所有權(quán)的基礎(chǔ)，沒(méi)有占有權(quán)其他三項(xiàng)權(quán)能就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。民法中的占有，按其取得方式不同又分為合法占有和非法占有。合法占有是指行為人通過(guò)法律規(guī)定的合法的形式對(duì)物進(jìn)行掌握和控制。非法占有則是不合法占有或者說(shuō)通過(guò)非法的途徑實(shí)現(xiàn)占有。非法占有又分善意占有和惡意占有。善意占有是指占有人在占有時(shí)不知道或無(wú)須知道其占有財(cái)產(chǎn)是非法的。惡意占有是指占有人在占有時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道他對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的占有是非法的。

民法中的惡意占有和刑法中的非法占有有近似之處，但也不完全相同。刑法意義上的非法占有是通過(guò)實(shí)施犯罪的手段將物(財(cái)產(chǎn))占有。也就是說(shuō)刑法中的非法占有是通過(guò)刑法所禁止的手段將他人所有的財(cái)物進(jìn)行實(shí)際掌握和控制，使物主對(duì)物失去控制。這種非法占有決不僅僅是占為行為人自己所有，也包括行為人非法處理自己控制和占有的物，如銷(xiāo)贓等。刑法中的非法占有是這類犯罪主觀故意的集中表現(xiàn)，而搶劫、盜竊、詐騙、貪污等則是實(shí)現(xiàn)非法占有故意的外在表現(xiàn)形式。如搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取他人財(cái)物的行為;詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法騙取公私財(cái)物數(shù)額較大的行為。此類犯罪的既遂大多是非法占有目的實(shí)現(xiàn)，非法占有的狀態(tài)形成。刑法中的非法占有所侵犯的是刑法所保護(hù)的所有權(quán)和實(shí)際占有的狀態(tài)，使物主喪失對(duì)財(cái)物的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。因此，刑法中的非法占有侵犯了刑法所保護(hù)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系，是犯罪的行為人希望通過(guò)實(shí)施犯罪行為所要達(dá)到的目的，它是不同于民法意義上的惡意占有的。

二、非法占有故意產(chǎn)生時(shí)間的先后是否影響定罪

先有犯意后有犯罪，這是犯罪的一個(gè)普遍規(guī)律。在故意犯罪中都是主觀上產(chǎn)生非法占有的故意，而后實(shí)施非法占有的行為。而司法實(shí)踐中有這樣的情形，有的犯罪是合法占有的行為在先，非法占有的故意產(chǎn)生在后。有人認(rèn)為這不符合沒(méi)有犯意就沒(méi)有犯罪的客觀規(guī)律，因此先有犯罪行為后有犯罪故意不構(gòu)成犯罪，其實(shí)這是一種誤解。如侵占罪，只有行為人具有了非法占有的故意后，才會(huì)產(chǎn)生拒不退還的行為，拒不退還的行為仍然屬于先有犯意后有犯罪的問(wèn)題。

有人認(rèn)為，在以非法占有為目的的犯罪中，非法占有的故意產(chǎn)生的時(shí)間不同，可能影響定罪。這里首先需要搞清的問(wèn)題是非法占有的故意產(chǎn)生在非法占有的行為之前還是之后。有的犯罪是在占有財(cái)物前產(chǎn)生，如盜竊、搶劫等，都是先產(chǎn)生非法占有的目的，而后去實(shí)施非法占有的行為;有的犯罪則是在依法取得財(cái)產(chǎn)的事實(shí)占有后產(chǎn)生非法占有的故意，再實(shí)施侵犯他人所有權(quán)的行為，如侵占罪，是將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還。再如合同詐騙罪中，收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)訂款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的行為等。雖然這種情形下是先有犯罪行為后有犯罪故意，但這種非法占有的故意也是產(chǎn)生在逃匿之前而不是之后，并不影響犯罪的構(gòu)成。因?yàn)榘春贤加胸?cái)物的行為本身無(wú)錯(cuò)，在占有財(cái)物后逃匿才構(gòu)成犯罪。在貪污罪中，行為人本身職責(zé)就是經(jīng)營(yíng)管理公共財(cái)物，這本是合法的，但其產(chǎn)生非法占有的故意后，便利用職務(wù)之便實(shí)施了侵吞、竊取、騙取或者其他手段，從而實(shí)現(xiàn)了其非法占有的目的。因此，非法占有故意產(chǎn)生先后不影響定罪，先有犯罪行為后有犯罪故意或者先有犯罪故意后有犯罪行為均不影響對(duì)其定罪。

三、犯罪后非法占有故意的轉(zhuǎn)變是否影響定罪

有時(shí)候非法占有故意并不是一成不變的，在一定條件下行為人非法占有的故意可能會(huì)發(fā)生轉(zhuǎn)變。如貪污案中，行為人實(shí)施貪污，非法占有公共財(cái)物后，怕紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)查處，將非法占有的財(cái)物用于公支出，如用于支付招待費(fèi)、購(gòu)買(mǎi)公共財(cái)物、捐贈(zèng)于公益事業(yè)，幫貧濟(jì)困等。行為人主觀上這種轉(zhuǎn)變，導(dǎo)致其客觀上沒(méi)有將非法占有的公私財(cái)物用于個(gè)人生產(chǎn)、生活消費(fèi)揮霍。對(duì)于此類行為，就有了不同的看法。

有人認(rèn)為，貪污案中贓款贓物的去向反映著行為人主觀故意和主觀惡性，為公支出消費(fèi)說(shuō)明行為人主觀上無(wú)非法占有之故意。無(wú)非法占有之故意，則不應(yīng)定罪處罰。因此，有的地方在司法實(shí)踐中就出現(xiàn)了將用于為公支出和消費(fèi)數(shù)額扣除法。只是將純粹屬于用于個(gè)人支出消費(fèi)或在個(gè)人手中占有的部分才認(rèn)定為貪污贓款贓物。也有人認(rèn)為，行為人在實(shí)施貪污行為后，將公共財(cái)物非法占有，已經(jīng)完全改變了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，所有權(quán)人已完全失去了對(duì)這部分公共財(cái)產(chǎn)的控制和掌握，喪失了占有、使用、收益、處分的權(quán)利，屬于貪污犯罪既遂。至于這部分被犯罪行為人掌握和控制的公共財(cái)物即贓款贓物是用于行為人自己消費(fèi)、揮霍，還是用于為公支出消費(fèi)，原所有權(quán)人實(shí)際已無(wú)權(quán)問(wèn)津。也就是說(shuō)貪污罪的犯罪行為實(shí)施終了，屬于實(shí)施終了的既遂，而無(wú)須再論贓款贓物的去向。

筆者認(rèn)為，第二種觀點(diǎn)更符合客觀實(shí)際，也符合犯罪心理。犯罪行為人實(shí)施犯罪終了后怕被查處而坐牢丟官，將贓款贓物用于為公支出消費(fèi)或捐贈(zèng)公益事業(yè)是犯罪既遂后的自主行為，至于其將犯罪所得給誰(shuí)并不影響犯罪之構(gòu)成，也改變不了其犯罪的性質(zhì)，只能在量刑時(shí)予以考慮。將用于為公支出消費(fèi)的扣除，實(shí)際是放縱了犯罪?？傊欠ㄕ加械墓室庠诜缸飳?shí)施終了后的轉(zhuǎn)變不能改變犯罪既遂后的性質(zhì)。

四、非法占有他人占有的屬于自己的財(cái)物是否構(gòu)成犯罪

如甲欠乙5000元，乙多次找甲索要，甲始終找借口不還，乙遂于一天晚上趁甲不在之機(jī)，從甲家衣柜中盜竊現(xiàn)金及貴重物品合計(jì)5300元。對(duì)于乙的這種行為如何定性，亦存在著不同的看法。

一種認(rèn)為甲欠債不還，不合情理，乙盜竊甲的財(cái)物是為了要回自己的財(cái)物，主觀上并無(wú)非法占有故意，構(gòu)不成犯罪。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為甲欠債不還，雖不合情理，但乙應(yīng)通過(guò)合法的途徑或形式去追索債務(wù)，乙以非法形式取得甲的財(cái)物，違背了民法通則關(guān)于所有權(quán)依法取得的規(guī)定，并且實(shí)施了刑法所禁止的行為，應(yīng)當(dāng)按犯罪處理。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于乙的這種行為是否定罪，關(guān)鍵是看乙實(shí)施盜竊行為時(shí)是否具有非法占有的故意。如果偷的東西與所欠債務(wù)的價(jià)值大體相當(dāng)，就不應(yīng)以犯罪論。

筆者傾向于第二種觀點(diǎn)。行為人由于與對(duì)方產(chǎn)生了民事糾紛，以盜竊搶劫等方式去非法占有對(duì)方財(cái)產(chǎn)的話，很顯然要按所觸犯的罪名定罪。刑法第九十二條規(guī)定了公民私人所有的財(cái)產(chǎn)的范圍。依法取得的財(cái)產(chǎn)才是合法的財(cái)產(chǎn)。公民通過(guò)合法方式取得的財(cái)產(chǎn)是受法律保護(hù)的，不得以非法方式去改變。甲欠債不還，乙應(yīng)依法向法院起訴或通過(guò)其他合法形式去追索債務(wù)，而不應(yīng)該用非法形式去取得，這種行為擾亂了正常的社會(huì)生活秩序，對(duì)這種行為不依法追究，必然導(dǎo)致社會(huì)秩序大亂，盜竊、搶奪等犯罪橫行，司法機(jī)關(guān)就喪失了其解決糾紛的作用，影響社會(huì)穩(wěn)定。當(dāng)然，對(duì)此類行為在量刑時(shí)可以從輕處理。

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