案情

2010年8月至2012年8月期間，被告人蔣某某從被告人丁某某處訂購附著有假冒振升鋁材注冊商標(biāo)標(biāo)識的塑料薄膜6000套，并對塑料薄膜進行分切包裝后轉(zhuǎn)賣給他人。檢察機關(guān)在指控中認定上述塑料薄膜上共計附著假冒振升鋁材注冊商標(biāo)標(biāo)識1836萬件。

2012年8月底，被告人蔣某某將其經(jīng)營的印刷包裝有限公司轉(zhuǎn)讓給被告人王某某經(jīng)營。被告人王某某在經(jīng)營期間，同樣從被告人丁某某處訂購附著有假冒振升鋁材商注冊標(biāo)標(biāo)識的塑料薄膜1120套，并對塑料薄膜進行分切包裝后轉(zhuǎn)賣給他人。檢察機關(guān)在指控中認定上述塑料薄膜上共計附著假冒振升鋁材注冊商標(biāo)標(biāo)識342.72萬件。

分歧

本案爭議之處在于：對注冊商標(biāo)標(biāo)識個數(shù)的計算標(biāo)準(zhǔn)問題。第一種觀點認為一件注冊商標(biāo)標(biāo)識是指具有完整商標(biāo)圖樣的一份標(biāo)識，應(yīng)當(dāng)以一個完整的經(jīng)國家商標(biāo)主管機關(guān)核準(zhǔn)的注冊商標(biāo)圖樣為標(biāo)準(zhǔn)來計算件數(shù);第二種觀點認為，應(yīng)當(dāng)以一個完整的商品物體或者包裝為標(biāo)準(zhǔn)來計算注冊商標(biāo)標(biāo)識，因為根據(jù)《商標(biāo)印制管理辦法》規(guī)定，商標(biāo)標(biāo)識是指“與商品配套一同進入流通領(lǐng)域的帶有商標(biāo)的有形載體”，據(jù)此可知一個注冊商標(biāo)標(biāo)識可以包含多個商標(biāo)圖樣，以商標(biāo)個數(shù)來計算商標(biāo)標(biāo)識數(shù)會擴大處罰范圍。

評析

對于第一個爭議問題，筆者贊同第一種觀點，理由如下：

1、從商標(biāo)標(biāo)識與商標(biāo)的關(guān)系來看，兩者是形式與內(nèi)容的關(guān)系，是一一對應(yīng)的關(guān)系。商標(biāo)只能通過商標(biāo)標(biāo)識來表現(xiàn)或為人們所認識，除此之外無其他外在表現(xiàn)形式，商標(biāo)標(biāo)識所表現(xiàn)的內(nèi)容也只能是商標(biāo)，其全部功能也僅僅限定于表現(xiàn)商標(biāo)，除此之外無其他內(nèi)容。在一張A4紙大小的紙質(zhì)材料上印制一個5cm2大小的商標(biāo)，而除此之外材料上還印有若干個非商標(biāo)圖形、文字等，那么這塊表現(xiàn)商標(biāo)的5cm2大小的材料部分即是一個商標(biāo)標(biāo)識，而不論整張材料上的其他部分的內(nèi)容。如果在這張材料上的其他部分印制的是若干個相同的商標(biāo)，同樣也不會影響認定這塊表現(xiàn)商標(biāo)的5cm2大小的材料部分即是一個商標(biāo)標(biāo)識。以此類推，如果在這張材料上印制若干個5cm2大小的相同商標(biāo)，那么每個表現(xiàn)商標(biāo)的5cm2大小的材料部分都是一個商標(biāo)標(biāo)識。

2、從文義解釋的角度來看，將標(biāo)有一個完整商標(biāo)圖樣的標(biāo)識即認定為一件商標(biāo)標(biāo)識在法條“文義射程”之內(nèi)，不違反罪刑法定原則，符合人們的通常理解習(xí)慣。根據(jù)2004年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下稱解釋)第十二條第三款規(guī)定：“‘件’是指標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的一份標(biāo)識”?！皹?biāo)有完整商標(biāo)圖樣的”是對“一份標(biāo)識”的修飾、限定，依據(jù)一般人通常的理解習(xí)慣，這個定語可以被理解為只要標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的，不論標(biāo)含的完整商標(biāo)圖樣是只有一個還是更多。因此，筆者認為只要標(biāo)有一個完整商標(biāo)圖樣的，就可以被認定為一件商標(biāo)標(biāo)識，這一點認識符合法條所包含的可能意思之內(nèi)，沒有人為擴大。

3、從目的解釋的角度來看，確定以一個完整的經(jīng)國家商標(biāo)主管機關(guān)核準(zhǔn)的注冊商標(biāo)圖樣為標(biāo)準(zhǔn)來計算件數(shù)，符合刑法明確性原則，有利于司法適用的統(tǒng)一規(guī)范。解釋之所以制定出臺，就是為了解決適用法律的問題。如果對解釋的第十二條第三款規(guī)定理解為既可以將標(biāo)有一個完整商標(biāo)圖樣的標(biāo)識認定為一件商標(biāo)標(biāo)識，也可以將標(biāo)有一個以上的完整商標(biāo)圖樣的標(biāo)識認定為一件商標(biāo)標(biāo)識，也就是說一個商標(biāo)標(biāo)識可以包含多個商標(biāo)，那么在這一前提下如何確定商標(biāo)標(biāo)識的計數(shù)標(biāo)準(zhǔn)存在諸多困難。目前理論界對此存在三種主要觀點，有的提出應(yīng)當(dāng)以商品件數(shù)來計算(商品計件論)，有的提出以獨立載體的個數(shù)來計算(獨立載體論)，有的則認為應(yīng)當(dāng)以完整包裝個數(shù)來計算(完整包裝論)，但是各自都存在適用缺陷，對于在案發(fā)時還沒有實際使用到商品之上的情形，無從依據(jù)商品件數(shù)計算商標(biāo)標(biāo)識;以獨立載體的個數(shù)來計算商標(biāo)標(biāo)識，什么是獨立載體難以明確;以完整包裝個數(shù)來計算商標(biāo)標(biāo)識，將無法打擊單獨生產(chǎn)、銷售內(nèi)包裝或者外包裝者，不當(dāng)抑制刑法功能的發(fā)揮。因此，上述三種觀點非但不能有助司法適用的統(tǒng)一規(guī)范，反而使得問題復(fù)雜化。

4、從打擊犯罪的司法實踐來看，確定以一個完整的經(jīng)國家商標(biāo)主管機關(guān)核準(zhǔn)的注冊商標(biāo)圖樣為標(biāo)準(zhǔn)來計算件數(shù)，有利于司法實踐操作，確保同罪同罰。刑法規(guī)定的非法制造、銷售非法制造的商標(biāo)標(biāo)識罪與假冒注冊商標(biāo)罪之間存在吸收犯的關(guān)系，但是由于分則的具體規(guī)定，兩者之間又具有獨立性，是分別獨立的兩個罪。據(jù)此，對前者的偵查、起訴、審判，并不以后者的追訴為前提條件。但是如果以商品件數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)來計算商標(biāo)標(biāo)識，勢必導(dǎo)致對前者的司法認定依賴于對后者的查處，甚至有時會導(dǎo)致同罪不同罰的尷尬情形出現(xiàn)。比如本案中附著有假冒振升鋁材注冊商標(biāo)標(biāo)識的塑料薄膜，商品造假者從商標(biāo)標(biāo)識制售者處購買了這種塑料薄膜之后，要根據(jù)假冒鋁材的規(guī)格大小、形狀裁剪塑料薄膜，再采用電鍍方法將塑料薄膜覆于假冒鋁材之上。如果商品造假者A從商標(biāo)標(biāo)識制售者B處購買了這種塑料薄膜60000m2，使用在小型鋁材之上，每單位鋁材覆膜0.6m2，共計假冒鋁材100000單位，那么以商品件數(shù)計算商標(biāo)標(biāo)識數(shù)，則B銷售非法制造的商標(biāo)標(biāo)識100000件，構(gòu)成情節(jié)特別嚴重;而商品造假者C同樣從商標(biāo)標(biāo)識制售者B處購買了這種塑料薄膜60000m2，使用在大型鋁材之上，每單位鋁材覆膜1.2m2，共計假冒鋁材50000單位，那么以商品件數(shù)計算商標(biāo)標(biāo)識數(shù)，則B銷售非法制造的商標(biāo)標(biāo)識50000件，不構(gòu)成情節(jié)特別嚴重。又如，商品造假者D從商標(biāo)標(biāo)識制售者B處購買了這種塑料薄膜60000m2，使用在特大型鋁材之上，每單位鋁材覆膜6m2，共計假冒鋁材10000單位，那么以商品件數(shù)計算商標(biāo)標(biāo)識數(shù)，則B銷售非法制造的商標(biāo)標(biāo)識10000件，不構(gòu)成犯罪。

因此，本案應(yīng)當(dāng)以一個完整的經(jīng)國家商標(biāo)主管機關(guān)核準(zhǔn)的注冊商標(biāo)圖樣為標(biāo)準(zhǔn)來計算商標(biāo)標(biāo)識件數(shù)。

參考文獻

1、張詠臻、王洪坤.非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪的認定[J].時代金融,2012(12):184-185.

2、鄒群.知識產(chǎn)權(quán)犯罪刑事司法解釋適用問題研究[J].商業(yè)時代,2009(18):67-68.

3、田宏杰.知識產(chǎn)權(quán)案件刑事司法疑難問題研究[J].人民檢察,2009(12):6-9.

4、武化吉.論非法制造、銷售非法制造的商標(biāo)標(biāo)識罪[J].河南師范大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版),2007(11):119-122.

5、肖乾利、季里華.論非法制造、銷售非法制造的商標(biāo)標(biāo)識罪的幾個問題[J].法學(xué)雜志,2007(6):50-53.

6、唐海濤、王洪坤.如何認定注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量[J].檢察日報,2012.4.25(3).

(作者單位：湖南省益陽市資陽區(qū)人民法院)

作者：張偉

來源：律霸網(wǎng)