[案情]

2009年3月28日，3名盜竊嫌疑人在一住宅小區(qū)盜走一輛桑塔納小轎車，行駛中發(fā)現(xiàn)油料燃盡，便扔在馬路邊一企業(yè)門前。3月31日12時，徐某看到路邊停放的轎車，便向企業(yè)門衛(wèi)打聽情況，當(dāng)?shù)弥褍扇鞜o人問津時，就叫來同村欒某查看車輛狀況，發(fā)現(xiàn)車門沒鎖，油箱無油。徐某就給車加上汽油，欒某將車牌照取掉藏匿在路邊，兩人用廢舊鑰匙將車輛發(fā)動后開走，藏匿在一村民家中，并燒掉車內(nèi)行駛證和票據(jù)等。當(dāng)天晚上，徐某和欒某被公安機(jī)關(guān)抓獲。

[分歧]

對于徐某和欒某行為的定性，存在兩種不同意見。

第一種意見認(rèn)為：徐某和欒某構(gòu)成盜竊罪。該桑塔納小轎車是被其他人盜竊后，在行駛過程中燃油用盡被扔在路邊的。徐某和欒某見財起意，燒掉車內(nèi)行駛證并藏匿車輛，意圖非法占有該轎車，二人這種不為轎車所有人所知的手段，屬秘密竊取他人財物的行為，應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。

第二種意見認(rèn)為：徐某和欒某構(gòu)成侵占罪。本案中，徐某經(jīng)詢問企業(yè)門衛(wèi)，得知轎車被人停放在此3天無人問津，便叫來欒某一起開走車輛，轎車的占有隨即由盜車者手中轉(zhuǎn)移至徐某和欒某手中。此時，徐某和欒某沒有按車內(nèi)行駛證上的登記將車輛返還給失主，而是采取燒掉證照、藏匿車輛等手段，企圖將車輛據(jù)為己有，并實施了占有行為，其行為構(gòu)成侵占罪。

[評析]

筆者傾向第二種意見。

侵占罪，是指以非法占有他人財物為目的，將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。由此可將侵占罪格式化：合法持有+非法侵占。

那么判定徐某和欒某行為的性質(zhì)，關(guān)鍵是要正確認(rèn)識遺忘物的概念。首先需要研究的問題是：它與遺失物之間是否存在區(qū)別一種觀點認(rèn)為，遺忘物與遺失物存在區(qū)別，前者是財物的所有人或持有人將所持財物放在某處，因疏忽忘記拿走;后者是指失主丟失的財物。具體區(qū)別為：(1)前者一經(jīng)回憶一般都能知道財物所在位置，也較容易找回;后者一般不知失落何處，也不易找回。(2)前者一般尚未完全脫離物主的控制范圍;而后者則完全脫離了物主的控制。(3)前者一般脫離物主的時間較短;后者一般脫離物主的時間較長。據(jù)此，侵占所謂遺失物的行為不構(gòu)成侵占罪。然而筆者認(rèn)為，不應(yīng)區(qū)分遺忘物與遺失物，換言之，刑法上的遺忘物概念應(yīng)當(dāng)包含遺失物。

如果說遺忘物是剛剛遺忘，失主知道忘在什么地方;而遺失物一般離開失主時間較長，失主無法確切地知道忘在何處，這種區(qū)分只是喪失控制后程度上的區(qū)分，而不是性質(zhì)上的區(qū)分。丟失時間的長短，是否知道丟失地方這些因素都不足以區(qū)分遺失物和遺忘物。主張遺忘物和遺失物的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是財物所有人主觀上是否由于疏忽而遺忘，財物是否已經(jīng)失去了控制。因此遺忘物與遺失物之間并無本質(zhì)的區(qū)別，財物脫離所有人后被占有是一個連續(xù)的發(fā)展的過程，遺忘與遺失只是這一發(fā)展過程的兩個相續(xù)的階段，在這一動態(tài)的發(fā)展過程之中很難確定一個合理的點而將兩者斷開。從法律的角度而言，由于我國民法上并無取得時效制度，則無論財物脫離所有人經(jīng)過多長時間，所有人都并未喪失其所有權(quán)，在這一點上遺忘物與遺失物的法律效果是一致的，二者并無區(qū)分的實際的法律意義。從刑法第二百七十條的規(guī)定，我們不難看出，立法者的目的是要保護(hù)財物所有人對于財產(chǎn)的所有權(quán)不被非法侵犯。而無論是遺忘物還是遺失物，所有人都未放棄其所有權(quán)，占有他人的遺忘物或遺失物在本質(zhì)上都是對他人財物所有權(quán)的一種侵犯，應(yīng)當(dāng)納入刑法調(diào)整的范圍，否則將不利于保護(hù)公民財產(chǎn)的合法權(quán)益，不利于預(yù)防和打擊犯罪。

由此觀之，在本案中，被盜竊者扔在路邊的轎車對其所有人來說，應(yīng)屬遺忘物。從客觀上說，占有是指事實上的支配，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配，而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài)。本案徐某和欒某開走被盜竊者遺棄的車輛，將車牌照取掉藏匿在一村民家中，并燒掉車內(nèi)行駛證和票據(jù)等一系列行為屬于非法占有，因此屬于侵占罪無異。因為該轎車對其所有人來說仍然屬于遺忘物，所以徐某和欒某的行為不存在秘密竊取，不構(gòu)成盜竊罪，而符合侵占罪的特征。