根據(jù)侵害肖像權(quán)行為的自身特點(diǎn),侵害肖像權(quán)責(zé)任構(gòu)成,須具備三個要件:
1、侵害肖像權(quán)責(zé)任構(gòu)成的首要條件,是肖像使用。
從嚴(yán)格的意義上講,肖像為肖像權(quán)人所專有,他人不得私自制作其肖像。但是,在各國立法及實(shí)務(wù)上,只是制作肖像而不予以使用,一般尚不足以構(gòu)成侵害肖像權(quán)責(zé)任。侵害肖像權(quán)中使用的肖像,包括一切再現(xiàn)公民形象的視覺藝術(shù)作品及其復(fù)制品。這種使用,并非僅僅包括商業(yè)上的利用,而是包括一切對肖像的公布、陳列、復(fù)制等使用行為。商業(yè)上的使用和非商業(yè)上的使用,都可以是公布、陳列或復(fù)制。
2、須未經(jīng)肖像權(quán)人同意而使用。
肖像權(quán)是公民的專有權(quán),他人對肖像的使用應(yīng)遵循與肖像權(quán)人的約定。未經(jīng)肖像權(quán)人同意而使用,破壞了肖像權(quán)的專有性,具有違法性。同時,未經(jīng)肖像權(quán)人同意而使用其肖像,主觀上具有過錯。在一般情況下,侵害肖像權(quán)行為人的主觀形態(tài)表現(xiàn)為故意,這是因?yàn)樾は袷褂眯袨槭切袨槿擞幸庾R的行為,通常不會因?yàn)椴蛔⒁獾男睦頎顟B(tài)而誤用他人肖像。但是,并不排除過失侵害肖像權(quán)的可能性。例如,認(rèn)為某幅肖像是虛構(gòu)的人物畫而擅自使用,同樣構(gòu)成侵權(quán)。
3、須無阻卻違法事由而使用。
雖然未經(jīng)本人同意而使用他人肖像,但如果有阻卻違法事由,則該使用行為為合法。所謂阻卻違法事由,即為了國家利益和社會公共利益或?yàn)榱斯褡陨淼睦娑仨氈谱骰蚴褂霉裥は竦暮侠硎褂眯は竦男袨?。需要注意的是,侵害肖像?quán)責(zé)任構(gòu)成以具備以上三個要件為已足,不得主張營利目的為侵害肖像責(zé)任構(gòu)成的必備要件。堅(jiān)持把營利目的作為侵害肖像權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件,將難以制止非營利目的的其他非法使用肖像的行為;并將把肖像權(quán)保護(hù)引入人格商品化的歧途,將難以保護(hù)肖像權(quán)人的人格尊嚴(yán),因?yàn)樵谛は駲?quán)所包含的精神利益和物質(zhì)利益當(dāng)中,后者是前者附屬的、派生的內(nèi)容,精神利益才是肖像權(quán)的本質(zhì)上的利益,它是作為人的人格尊嚴(yán)的基本內(nèi)容,法律應(yīng)當(dāng)著重予以保護(hù)。
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