對賭協(xié)議的法律效力

一、何為對賭

實際上就是期權(quán)的一種形式。通過條款的設(shè)計，對賭協(xié)議可以有效保護(hù)投資人利益。在國外投行對國內(nèi)企業(yè)的投資中，對賭協(xié)議已經(jīng)應(yīng)用。對賭協(xié)議就是收購方(包括投資方)與出讓方(包括融資方)在達(dá)成并購(或者融資)協(xié)議時，對于未來不確定的情況進(jìn)行一種約定。如果約定的條件出現(xiàn)，融資方可以行使一種權(quán)利;如果約定的條件不出現(xiàn)，投資方則行使一種權(quán)利。所以，對賭協(xié)議實際上就是期權(quán)的一種形式。

二、法院對對賭協(xié)議效力的判決

最高人民法院在被稱為“對賭協(xié)議第一案”中認(rèn)定了無效情形僅限于以目標(biāo)公司為主體的回購和補(bǔ)償條款，而對于股東與投資方簽訂的補(bǔ)償承諾，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，是當(dāng)事人的真實意思表示，應(yīng)屬有效。

所以法院不承認(rèn)投資方與融資方（目標(biāo)企業(yè)）之間的對賭協(xié)議，該類對賭無效；但投資方與目標(biāo)企業(yè)股東和其他方的對賭是有效的。當(dāng)然對于對賭賠償還需符合國家的法律法規(guī)以及最高法院的有關(guān)解釋。

認(rèn)定對賭協(xié)議效力的主要依據(jù)是合同法和公司法及其他法律法規(guī)。對賭協(xié)議中有關(guān)公司財務(wù)業(yè)績、公司上市、大股東及實際控制人等回購公司股份的約定如未違反公司法及其他法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不構(gòu)成認(rèn)定合同無效的要素。

三、對賭協(xié)議中補(bǔ)償?shù)睦l款無效

對賭協(xié)議中一般約定，若無法上市或達(dá)到對賭目標(biāo)，目標(biāo)企業(yè)股東等要賠償投資方的利息損失，其實質(zhì)就是一種借貸合同。

最高法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，自2015年9月1日起施行。根據(jù)新司法解釋，民間借貸年利率超36%的，超過部分法院可認(rèn)定為無效。

因此，若對賭協(xié)議中明確是補(bǔ)償對方的本金利息，那么就應(yīng)該遵循上述條款。當(dāng)然若約定其他與利息無關(guān)的賠償條款，根據(jù)最高法院的判決案例分析，仍然對賭有效?？磥恚院?，對賭協(xié)議不能再約定利息補(bǔ)償了。

四、我國PE對賭協(xié)議的常見主要類型

1、按照投資方式的不同，分為基于增資的對賭和基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對賭。

2、按照對賭主體的不同分為：投資方與目標(biāo)企業(yè)大股東、實際控制人對賭與投資方與目標(biāo)企業(yè)的對賭。

3、按照對賭標(biāo)的的不同分為：“賭業(yè)績”、“賭上市”和其他對賭。

4、按照對賭籌碼的不同分為：現(xiàn)金對賭（現(xiàn)金補(bǔ)償），股權(quán)對賭（股權(quán)回購或轉(zhuǎn)讓）和其他對賭。即“賭輸”的一方無償或以很低的價格轉(zhuǎn)讓給另一方一定比例的股權(quán)或回購?fù)顿Y方的全部股權(quán)，而回購對價往往是投資方投資款本金與某種表現(xiàn)形式的固定收益（利息）的總和。

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