一、問題的提出

在外商企業(yè)和合伙企業(yè)運營的實踐中，如果出資一方不履行其不動產(chǎn)出資義務(wù)，是否適用訴訟時效？尚無明確的答案，需要探討。為敘述方便，以下述案例為分析的對象。

甲公司和乙公司于１９９４年３月５日簽訂中外合資經(jīng)營合同。合同約定甲公司于１９９５年３月５日出資廠房，并將該廠房的所有權(quán)過戶到合資公司的名下；與此同時，乙公司出資現(xiàn)金，數(shù)額為１０００萬美元。乙公司如期足額地履行了自己的義務(wù)，甲公司雖然及時地將廠房交給了合資公司使用，但截止到２００２年１２月３０日仍未辦理該廠房的過戶登記手續(xù)?，F(xiàn)在，乙公司請求甲公司立即將該廠房的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給合資公司，甲公司以該項出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效期間為由予以抗辯，拒絕辦理過戶登記手續(xù)。就甲公司的抗辯成立與否，思路不同，觀點分歧，爭論激烈。

二、不同的思路

第一種思路著眼于中外合資經(jīng)營合同的目的和中外合資經(jīng)營企業(yè)的性質(zhì)，由此目的、性質(zhì)出發(fā)看不動產(chǎn)出資義務(wù)是否適用訴訟時效。其理論如下：簽訂中外合資經(jīng)營合同的目的，是為了成立合資企業(yè)，而合資雙方的出資則是滿足企業(yè)成立的必備條件之一。這是因為，企業(yè)必須擁有責(zé)任財產(chǎn)，而這些財產(chǎn)首先來自出資人的出資。如果中外合資經(jīng)營合同規(guī)定的不動產(chǎn)出資義務(wù)適用訴訟時效，出資人以其不動產(chǎn)出資義務(wù)已經(jīng)罹于訴訟時效為由拒絕出資，可能使中外合資經(jīng)營企業(yè)因其注冊資本不足而無法正常經(jīng)營，也可能使得善意相對人因中外合資經(jīng)營企業(yè)的責(zé)任財產(chǎn)不足以清償其債權(quán)而遭受損失。這顯然不符合中外合資經(jīng)營合同的目的，違背中外合資經(jīng)營企業(yè)的性質(zhì)。有鑒于此，不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效。

第二種思路聚焦于不動產(chǎn)物權(quán)與訴訟時效的關(guān)系，從不動產(chǎn)物權(quán)是否適用訴訟時效的角度，確定不動產(chǎn)出資義務(wù)適用訴訟時效與否。其理論大致如下：出資人出資房屋所有權(quán)、國有土地使用權(quán)等不動產(chǎn)物權(quán)，使得合資企業(yè)享有物上請求權(quán)。由于我國民法通則未明確不動產(chǎn)物權(quán)及其請求權(quán)是否適用訴訟時效，于是求助于學(xué)說解決問題。如果采取不動產(chǎn)物權(quán)及其請求權(quán)不適用訴訟時效的學(xué)說，那么就得出不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效的結(jié)論；反之，就認(rèn)為不動產(chǎn)出資義務(wù)適用訴訟時效。

第三種思路從出資人履行不動產(chǎn)出資義務(wù)與其在公司中所享有的權(quán)利相一致的層面考慮問題，認(rèn)為包括出資不動產(chǎn)物權(quán)在內(nèi)的出資義務(wù)應(yīng)當(dāng)適用訴訟時效，但在出資人援引訴訟時效完成的抗辯而拒絕履行其出資義務(wù)的情況下，他在公司中不享有相應(yīng)的權(quán)利，如不享有被選舉權(quán)、選舉權(quán)、股利分配請求權(quán)等。其結(jié)論是包括不動產(chǎn)出資在內(nèi)的出資義務(wù)適用訴訟時效。

三、分析與評論

１．第一種思路抓住中外合資經(jīng)營合同的目的、中外合資經(jīng)營企業(yè)的性質(zhì)考慮問題，分析不動產(chǎn)出資義務(wù)及其履行與企業(yè)財產(chǎn)、對善意第三人的保護(hù)之間的關(guān)系，確有道理。問題在于，在我國現(xiàn)行法沒有規(guī)定不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效的背景下，法官可否基于中外合資經(jīng)營合同的目的、中外合資經(jīng)營企業(yè)的性質(zhì)限縮民法通則第一百三十五條等條文的適用范圍，即，民法通則第一百三十五條規(guī)定的訴訟時效適用對象過于廣泛，而從民法通則的立法目的看，本來是要將不動產(chǎn)出資義務(wù)排除于訴訟時效的適用范圍的，只是該條文的表述未反映出這個立法目的，因而現(xiàn)在要通過目的性限縮的方法，對民法通則第一百三十五條等規(guī)定設(shè)立但書，規(guī)定不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用于訴訟時效。

采取這種路徑，在立法論的層面觀察，我國民法典是否規(guī)定不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效，屬于立法政策。采取肯定的態(tài)度，有上述第一種思路所列理由的支撐，可資贊同；規(guī)定不動產(chǎn)出資義務(wù)適用訴訟時效，按照上述第三種思路和下文提出的方案解決問題，也是上策。

問題在于，民法典能否規(guī)定不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效尚難斷言，民法典何時生效亦未可知，實務(wù)中存在的系爭案件則亟待處理，就此點而言，立法論遠(yuǎn)水不解近渴，需要采取解釋論解決此類糾紛。采納第一種思路在解釋論上面臨著以下難點：其一，探究民法通則第一百三十五條等條文的立法目的，究竟是采取客觀解釋論還是主觀解釋論？如果采取主觀解釋論，結(jié)論是不動產(chǎn)出資義務(wù)適用訴訟時效。其原因在于，制定民法通則之時，立法者沒有意識到不動產(chǎn)出資義務(wù)與訴訟時效的關(guān)系，無不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效的法律計劃。只有采取客觀解釋論，基于今日的社會狀況，經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，公司法理論的支撐，認(rèn)定民法通則第一百三十五條等條文“應(yīng)當(dāng)”包含不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效的意圖，立法者若在現(xiàn)在制定民法通則一定持有此種立法目的。這兩種解釋方法各有所據(jù)，具體到每個法律解釋者，具體到個案的處理，究竟采取哪種方法，取決于解釋者的價值趨向。誰敢擔(dān)保每位主審法官都具有以客觀論解釋和適用民法通則第一百三十五條等條文的價值趨向？其二，認(rèn)定不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效，必須對民法通則第一百三十五條等條文采取目的性限縮的方法，才能達(dá)到目的。每位主審法官都愿意并且敢于運用目的性限縮的方法解釋民法通則第一百三十五條等條文，判決不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效嗎？這仍然是個未知數(shù)。其三，金錢、動產(chǎn)的出資義務(wù)適用訴訟時效，尚未見到反對意見。同是一個出資人，他不履行金錢、動產(chǎn)的出資義務(wù)時適用訴訟時效，他不履行不動產(chǎn)出資義務(wù)時則不適用訴訟時效，這顯然違反了相似的事務(wù)相同處理的正義理念。只有在具有充分、堅強(qiáng)、重大的理由的情況下，才勉強(qiáng)可以如此設(shè)置及解釋法律規(guī)范，否則，應(yīng)當(dāng)奉行相似的事務(wù)相同處理的原則，對金錢、動產(chǎn)、不動產(chǎn)的出資義務(wù)是否適用訴訟時效的問題一視同仁，都持肯定的態(tài)度。其四，正因上述原因，以解釋論適用民法通則第一百三十五條等條文，可能出現(xiàn)有的判決認(rèn)定不動產(chǎn)出資義務(wù)不適用訴訟時效，而另外的判決卻認(rèn)定不動產(chǎn)出資義務(wù)適用訴訟時效，呈現(xiàn)出不安全性。

２．第二種思路存在著誤解。不動產(chǎn)物權(quán)及其請求權(quán)是否適用訴訟時效，以權(quán)利人是物權(quán)人和義務(wù)人負(fù)擔(dān)物上義務(wù)為前提，在權(quán)利人不是物權(quán)人、義務(wù)人未負(fù)物上義務(wù)的情況下，談不上不動產(chǎn)物權(quán)及其請求權(quán)是否適用訴訟時效的問題。中外合資經(jīng)營合同規(guī)定的出資義務(wù)，即使是出資房屋所有權(quán)、國有土地使用權(quán)等不動產(chǎn)物權(quán)的義務(wù)，在法律性質(zhì)上也屬于債務(wù)，而非物上義務(wù)。這樣，無論是其他出資人，還是合資企業(yè)，請求出資人履行出資義務(wù)，都不是在行使物上請求權(quán)，而是在行使債權(quán)。既然如此，通過不動產(chǎn)物權(quán)及其請求權(quán)不適用訴訟時效的途徑，解決不了不動產(chǎn)出資義務(wù)是否適用訴訟時效的問題。

３．相對而言，第三種思路比較可取。其道理在于，其一，判定不動產(chǎn)出資義務(wù)適用訴訟時效，可以直接援引民法通則第一百三十五條等規(guī)定，幾乎不存在法律上及理論上的障礙。其二，出資人不履行不動產(chǎn)出資義務(wù)，就不享有相應(yīng)的被選舉權(quán)、選舉權(quán)、股利分配請求權(quán)等，符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法乃至公司法的精神，符合權(quán)利義務(wù)相一致的法理。其三，如此適用法律，處理案件，法官無錯案追究的壓力，容易做到。

四、應(yīng)當(dāng)注意的問題

應(yīng)當(dāng)指出，采取第三種思路確定出資義務(wù)適用訴訟時效，需要注意以下問題：其一，出資人的不動產(chǎn)出資義務(wù)即使罹于訴訟時效，該義務(wù)本身仍然存在，只要其他出資人不解除中外合資經(jīng)營合同，不主張終止中外合資經(jīng)營企業(yè)，出資人愿意拋棄時效利益，繼續(xù)出資，就應(yīng)當(dāng)允許。其二，出資人不履行不動產(chǎn)出資義務(wù)，已經(jīng)違反了中外合資經(jīng)營合同，產(chǎn)生了違約責(zé)任。該違約責(zé)任同樣適用于訴訟時效，即，如果自該違約責(zé)任成立之日起超過２年，其他出資人未請求不履行出資義務(wù)者承擔(dān)此類違約責(zé)任，不履行出資義務(wù)者可以援引訴訟時效完成的抗辯，有權(quán)拒絕支付違約金或者拒絕賠償損失，除非他放棄時效利益。其三，在不履行出資義務(wù)者援引訴訟時效完成的抗辯，拒絕履行不動產(chǎn)出資義務(wù)的情況下，致使中外合資經(jīng)營企業(yè)遭受損失，有時可能難以正常經(jīng)營，甚至無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。這等于其他出資人遭受了損失，乃至成立中外合資經(jīng)營企業(yè)的目的落空。這些守約的出資人的合法權(quán)益也應(yīng)受到法律的保護(hù)，保護(hù)的方法之一是，賦予守約的出資人解除中外合資經(jīng)營合同的權(quán)利。此種解除權(quán)，也叫終止權(quán)，屬于形成權(quán)，不適用于訴訟時效，另有自己的除斥期間。此種解除權(quán)，可有兩類：一類是基于中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的規(guī)定而產(chǎn)生的，或者因中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的成立而當(dāng)然存在的法定解除權(quán)；另一類是基于出資人援引不動產(chǎn)出資義務(wù)罹于訴訟時效的抗辯，拒絕出資的事由而當(dāng)然產(chǎn)生的。第一類解除權(quán)及其行使在現(xiàn)行法上不存在障礙，但時常因超過除斥期間而消失。第二類解除權(quán)在現(xiàn)行法上尚無明文規(guī)定，如果中外合資經(jīng)營合同也未約定，則必須通過解釋論的途徑，認(rèn)定守約的出資人享有此類解除權(quán)。其四，出資人援引上述抗辯，是就出資人之間的合同關(guān)系而言的，與中外合資經(jīng)營企業(yè)對外承擔(dān)民事責(zé)任是兩回事，對抗不了與中外合資經(jīng)營企業(yè)交易的善意相對人。

最后說明，上述結(jié)論雖然是以中外合資經(jīng)營合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)為討論背景而得出的，但因不動產(chǎn)出資義務(wù)在中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營合同、合伙合同、聯(lián)營合同中沒有本質(zhì)的不同，只存在著個別表述上的微弱的差異，所以，上述結(jié)論具有更廣泛的適應(yīng)性。

（就公司法的有關(guān)知識和表述我咨詢了施天濤教授，第三種思路由博士生李昊在討論課上提出，對他們表示感謝）

（本專題到此結(jié)束）