本期主持人：萬 靜（本報公司法務(wù)?？烤庉嫞?br/>　　 本期嘉賓： 董慧凝（北方工業(yè)大學(xué)講師）
楊 奕（清華大學(xué)法學(xué)院博士研究生）
騰曉春（中國政法大學(xué)民商法學(xué)院博士研究生）

話題背景

　　王某與趙某系夫妻，二人以王某的名義持有天威有限責(zé)任公司22%的股權(quán)。2006年6月，王某與趙某協(xié)議離婚，在分割夫妻共同財產(chǎn)時將王某所持天威公司的股權(quán)一分為二，雙方各持該公司11%的股權(quán)。趙某持離婚協(xié)議書要求天威公司變更股東名冊和工商登記，確認(rèn)其股東身份，遭到公司其他股東的一致拒絕。趙某因而提起訴訟，要求依法確認(rèn)其股東身份。

　【核心觀點】

　　當(dāng)公司股東之間的人合性保護與基于特定親緣關(guān)系而發(fā)生的財產(chǎn)分割和自由流動發(fā)生沖突時，法律更應(yīng)優(yōu)先考慮和照顧后者的利益，這也是法律倫理性和人文主義的表現(xiàn)和必然選擇。在這一點上，夫妻離婚對所持公司股權(quán)進行的分割與股東資格繼承具有完全相同的法理基礎(chǔ)。將股權(quán)繼承原理進行類推，股東離婚時對股權(quán)進行分割時，公司其他股東也不應(yīng)享有優(yōu)先購買權(quán)，股權(quán)受讓人可以取得股東資格。

　　【議題一】

主持人：您認(rèn)為本案中公司的其他股東能否行使優(yōu)先購買權(quán)？為什么？

　　董慧凝：本案所述“王某與趙某協(xié)議離婚，在分割夫妻共同財產(chǎn)時將所持天威公司的股權(quán)一分為二，雙方各持天威公司11%的股權(quán)。趙某持離婚協(xié)議書要求天威公司變更股東名冊和工商登記，確認(rèn)其股東身份”的行為，實質(zhì)是有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資的行為。新公司法第三章專門就有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出規(guī)定。按照新公司法的精神，對于有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓事項，更加尊重股東的意思，如果“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。該規(guī)定實際上是公司法的補充性規(guī)范，即有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先適用公司章程規(guī)定，公司章程沒有規(guī)定的適用公司法規(guī)定。因公司章程是公司的內(nèi)部自治規(guī)則，若公司章程允許將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶，則應(yīng)當(dāng)允許，其他股東不能行使優(yōu)先購買權(quán)。其他股東的事后一致拒絕不能對抗公司章程原來的規(guī)定，如想變更公司章程原有規(guī)定惟有通過章程修改程序。
　　若公司章程沒有對向配偶轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出例外規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)適用公司法第72條。王某(股東)向趙某(股東以外的人)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。王某應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。本案中，顯然其他股東半數(shù)以上(一致拒絕)不同意轉(zhuǎn)讓，這些不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。如果不同意轉(zhuǎn)讓的股東又不購買王某股份，則視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東仍有優(yōu)先購買權(quán)。該優(yōu)先購買權(quán)的行使時間法律尚無明確規(guī)定，有待司法解釋作出。
　　楊奕：婚姻法第17條規(guī)定婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的生產(chǎn)、經(jīng)營收益為夫妻共同財產(chǎn)，因此所謂“以夫妻一方名義持股所形成的股權(quán)共有關(guān)系”其實應(yīng)指的是因股權(quán)產(chǎn)生的收益權(quán)的夫妻共有，而非股東權(quán)、股東資格的共有。
　　我認(rèn)為趙某不是該股權(quán)的共同持股人，因此也不是公司的股東。趙某對于公司的其他股東而言屬于第三人，因此趙某若要求取得公司的股權(quán)屬于出資的向外轉(zhuǎn)讓，不屬于共同認(rèn)股的股權(quán)共有人對共同持股的分割，不能適用公司內(nèi)部股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)則。
　　在廓清趙某的非股東身份后，王某和趙某之間的“股權(quán)分割”行為性質(zhì)就屬于王某對外轉(zhuǎn)讓出資的性質(zhì)，應(yīng)適用對外轉(zhuǎn)讓出資的規(guī)則。但問題是，趙某也是實際出資人，那么趙某是否可以獲得比一般第三人更優(yōu)惠的受讓地位？新公司法在繼承關(guān)系前提之下，原則上突破了有限公司人合性的特征，打破股份向外轉(zhuǎn)讓時的限制性規(guī)則，限制了其他股東的優(yōu)先購買的權(quán)利，但允許章程另有約定。
　　允許股東資格的繼承是考慮到股權(quán)具有如同其他可繼承遺產(chǎn)的財產(chǎn)性特征，將具有財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的股權(quán)的繼承作為一種法定轉(zhuǎn)讓關(guān)系對待(即法律直接規(guī)定轉(zhuǎn)讓規(guī)則)，無需考慮股權(quán)所具有的身份性特征；而在這個意義上，盡管夫妻間一人持股不能形成股權(quán)(股東資格)的共有，但如果比照上述股權(quán)的財產(chǎn)性特征，在夫妻離婚時所進行的共有財產(chǎn)分割更應(yīng)該是不證自明地包括對財產(chǎn)性的股權(quán)的分割，而這種分割顯然是一種法定而非意定的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，同理，也可以忽視股權(quán)所具有的身份性特征。因此，從此種意義上，可以認(rèn)同這兩類主體或兩類法律關(guān)系的同質(zhì)性，可以將夫妻因離婚而導(dǎo)致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓視為與股權(quán)繼承相類似的法定轉(zhuǎn)讓關(guān)系，不適用意定轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)則，因此也不發(fā)生其他股東優(yōu)先購買權(quán)問題。
　　騰曉春：夫妻離婚時對所持公司股權(quán)進行的分割，是基于特定身份關(guān)系發(fā)生的夫妻共同財產(chǎn)的分割，而非向公司以外的不特定的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。正是由于該種股權(quán)變動的特殊性，公司法為保護有限公司的人合性而設(shè)計的優(yōu)先購買權(quán)制度，在此種情況下并不能當(dāng)然適用。當(dāng)公司股東之間的人合性保護與基于特定親緣關(guān)系而發(fā)生的財產(chǎn)分割和自由流動發(fā)生沖突時，法律更應(yīng)優(yōu)先考慮和照顧后者的利益，這也是法律倫理性和人文主義的表現(xiàn)和必然選擇。在這一點上，夫妻離婚對所持公司股權(quán)進行的分割與股東資格繼承具有完全相同的法理基礎(chǔ)。依照公司法第76條的規(guī)定，除公司章程另有規(guī)定外，股東資格可以繼承?？梢?，面對因繼承而發(fā)生的股權(quán)變動，公司法對股東優(yōu)先購買權(quán)的保護是居次的。將股權(quán)繼承原理進行類推，股東離婚時對股權(quán)進行分割時，公司其他股東也不應(yīng)享有優(yōu)先購買權(quán)，股權(quán)受讓人可以取得股東資格。

　　【議題二】

主持人：如果允許其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，那是否意味著趙某的合法權(quán)益受到了侵害？如果沒有，那是否就意味著公司其他股東對因夫妻離婚分割股權(quán)所導(dǎo)致的股東變更無能為力，從而破壞了有限責(zé)任公司的人合性基礎(chǔ)？

　　董慧凝：本案特殊的地方在于，趙某和王某是夫妻，是出資前的財產(chǎn)的共有人。對于出資后的股權(quán)由王某享有的財產(chǎn)權(quán)狀況，趙某就共同財產(chǎn)所能行使的共同共有的權(quán)利其實受到了阻止和限制。但這并不意味著趙某的權(quán)利就一定受到了侵害，因為在正常夫妻關(guān)系存續(xù)期間，公司可能的收益會增加夫妻的共同財產(chǎn)。在夫妻關(guān)系破裂，夫妻離婚協(xié)議時也仍可以就股權(quán)以外的共同財產(chǎn)做出約定，由趙某多分一些?；蛘咴谮w某認(rèn)為公司經(jīng)營收益看好情況下，雙方可協(xié)議將11%股權(quán)折算成現(xiàn)金補償趙某；達不成協(xié)議涉訴時，由法院將王某持有的11%的股份進行折價，法院不能合理折價的，可委托會計師事務(wù)所進行評估，依評估報告確定價格，公平地補償趙某的辦法。
　　在其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)時，即使趙某的權(quán)利受到一定程度的侵害，她其實也應(yīng)對這種后果負(fù)一定的責(zé)任，因為夫妻之間對共同財產(chǎn)的處理是包含了雙方的意思的。趙某自己未親自作為股東參與到公司中去，而讓王某作為股東，在意思自由受到保護的今天，應(yīng)對自己的意思表示負(fù)責(zé)。
　　騰曉春：公司股東對于因夫妻離婚分割股權(quán)所導(dǎo)致的股東變更并非完全無能為力。為維護有限公司的人合性，股東可以在公司章程中作出另外規(guī)定，以達到阻止公司以外的第三人違背股東的意愿進入公司的目的。公司法第72條第四款規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，有限公司完全可以通過公司章程對夫妻離婚時的股東變更以及自然人股東死亡時的股東資格繼承等進行限制，同時也可以對該種情形下可否行使以及如何行使優(yōu)先購買權(quán)作出規(guī)定。只有當(dāng)公司章程對此作出特別規(guī)定時，法律才尊重股東的意思自治優(yōu)先保障公司的人合性，公司其他股東才可以以章程限制受讓人對股東資格的取得。但是需注意的是，公司章程對此進行的特別規(guī)定，必須是事前規(guī)定而不能是事后通過臨時修改章程來達到限制股東變更的目的，而且，公司章程規(guī)定的限制條件也不得高于向公司外第三人轉(zhuǎn)讓股份的條件，否則，該規(guī)定無效。

（責(zé)任編輯：萬學(xué)偉）

　　 來源：http://www.legaldaily.com.cn/misc/2006-10/24/content_436823.htm