（粵高法[2002]148號 2002年10月16日）

為進(jìn)一步依法嚴(yán)厲打擊毒品犯罪活動，準(zhǔn)確執(zhí)行《刑法》和最高人民法院有關(guān)司法解釋以及《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》等文件，根據(jù)我省各級法院審理毒品犯罪案件的經(jīng)驗(yàn)以及當(dāng)前的實(shí)際情況，對毒品犯罪案件審判實(shí)踐中亟需解決的若干問題提出如下意見：

一、關(guān)于特情介入的問題

1、確有證據(jù)證明被告人本來沒有實(shí)施毒品犯罪的故意，由于特情主動提出、多次要求、或者誘以暴利等手段引誘，從而實(shí)施毒品犯罪行為的，屬于犯意引誘，應(yīng)當(dāng)對其從輕處罰。即使涉及毒品數(shù)量較大，也不宜判處死刑立即執(zhí)行。

2、確有證據(jù)證明被告人主觀上只有實(shí)施數(shù)量較少毒品犯罪的故意，由于特情主動提出、多次要求、或者誘以暴利等手段，從而實(shí)施了數(shù)量較大甚至達(dá)到判處死刑數(shù)量的毒品犯罪的，屬于數(shù)量引誘，可對被告人從輕處罰；適用死刑應(yīng)慎重掌握。

3、毒品交易的犯意或者數(shù)量雖由特情提起，但被告人一拍即合，或者被告人不但沒有拒絕，還積極實(shí)施毒品犯罪行為，在短時間內(nèi)即有較大數(shù)量毒品進(jìn)行交易的，不宜認(rèn)定為“犯意引誘”或“數(shù)量引誘”。

4、對于犯意、數(shù)量由誰提出難以明確、有否引誘因素難以排除的，可從密謀到實(shí)施毒品犯罪行為的時間長短、被告人有否前科劣跡、其社會經(jīng)歷等因素，認(rèn)真審查特情介入對被告人行為的影響程度、被告人受到引誘的可能性。對于被告人毒品犯罪數(shù)量剛剛達(dá)到死刑標(biāo)準(zhǔn)、雖不能完全確定屬于特情引誘、但可能性很大的，可按本意見第22條第（3）項(xiàng)處理。

5、關(guān)于“間接引誘”的問題。被告人因受特情引誘而積極實(shí)施毒品犯罪行為，其他被告人在與特情沒有接觸、不受影響的情況下參與犯罪的，對兩者應(yīng)當(dāng)區(qū)別處理。對受到引誘的被告人比照上述犯意引誘、數(shù)量引誘的處理原則處理；對沒有受到引誘的被告人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其參與犯罪的事實(shí)和情節(jié)依法處理。

二、關(guān)于吸毒人員實(shí)施毒品犯罪問題

6、吸毒人員實(shí)施走私、販賣、運(yùn)輸毒品犯罪，被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)全部認(rèn)定為走私、販賣、運(yùn)輸毒品的數(shù)量，但在量刑時尤其是適用死刑時應(yīng)酌情考慮被告人吸毒的情節(jié)。

7、被告人購買了一定數(shù)量的毒品，有證據(jù)證明其只販賣了其中一部分，其余部分已經(jīng)吸食的，應(yīng)當(dāng)按已查明的銷售數(shù)量確定其販毒的數(shù)量。

8、對于在運(yùn)輸毒品時被抓獲的被告人，即使有證據(jù)證明其本人吸毒，亦應(yīng)當(dāng)依《刑法》規(guī)定并參照最高人民法院1994年司法解釋的原則，按照運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。

9、被告人是否屬于吸毒人員，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公安機(jī)關(guān)或其他部門出具的證明等證據(jù)，包括是否登記在冊的吸毒人員，被抓獲后有否毒癮發(fā)作，毒癮是否戒斷等情況準(zhǔn)確認(rèn)定。

三、關(guān)于涉及“搖頭丸”等案件的問題

10、“搖頭丸”、“搖腳丸”和其他由犯罪分子非法加工的摻雜有甲基苯丙胺、某種苯丙胺類毒品或者氯胺酮、咖啡因等一種或者多種毒品成分的藥丸，不是獨(dú)立的毒品種類，而是毒品的一種存在形式。對于此類案件，不能使用“毒品搖頭丸”等不規(guī)范的表述。

11、將毒品粉碎、摻進(jìn)雜質(zhì)、壓制成為“搖頭丸”等藥丸的行為，沒有改變毒品本身的性質(zhì)，沒有產(chǎn)生新的毒品，不屬于制造毒品行為。

12、對涉及“搖頭丸”的毒品案件，應(yīng)按照查獲的“搖頭丸”所含的毒品種類處理。含有兩種或者兩種以上毒品成分的，應(yīng)當(dāng)按照危害性較大的毒品種類處理。

13、對涉及“搖頭丸”案件量刑時，應(yīng)當(dāng)充分考慮“搖頭丸”中毒品含量較低、使人形成癮癖的程度小、危害性也較小的因素，體現(xiàn)與一般毒品案件的區(qū)別。

14、走私、販賣含甲基苯丙胺的“搖頭丸”以上，或者運(yùn)輸含甲基苯丙胺的“搖頭丸”以上，沒有法定從輕、減輕情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)判處死刑（包括死刑緩期二年執(zhí)行）；尚未達(dá)到但接近上述數(shù)量、情節(jié)較重的，亦可判處死刑緩期二年執(zhí)行。對此類案件適用死刑時，一定要綜合考慮全案的各種因素，從嚴(yán)掌握。

15、走私、販賣含甲基苯丙胺以外其他苯丙胺類毒品成分的“搖頭丸”，沒有法定從輕、減輕情節(jié)和本意見規(guī)定的有關(guān)情形的，應(yīng)當(dāng)比照本意見第14條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的2倍掌握。但對此類案件適用死刑時，也要嚴(yán)格掌握。

16、走私、販賣不含甲基苯丙胺及其他苯丙胺類毒品成分的“搖頭丸”，應(yīng)當(dāng)比照本意見第15條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)從輕處罰。除非數(shù)量特別巨大，一般不適用死刑立即執(zhí)行。

四、關(guān)于毒品犯罪案件的其他問題

17、1991年本院與省檢察院、公安廳聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于辦理毒品犯罪案件若干問題的意見（試行）》粵法[1991]39號）確定的毒品犯罪案件量刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)和情節(jié)是切合我省實(shí)際的，對我省司法機(jī)關(guān)打擊毒品犯罪起了積極作用，也不違背修訂后《刑法》的精神。因此，除本意見對辦理毒品犯罪案件中的特殊問題作出的補(bǔ)充外，其他方面的問題原則上仍應(yīng)按該規(guī)定執(zhí)行。

18、對于涉及不以正常狀態(tài)出現(xiàn)的毒品的案件，在量刑時應(yīng)當(dāng)考慮毒品常態(tài)與非正常狀態(tài)時數(shù)量的差異。

19、對毒品犯罪分子量刑時，毒品的種類、數(shù)量是量刑主要考慮的因素，但還必須充分考慮其他犯罪情節(jié)，不能將毒品數(shù)量作為量刑的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

20、明知是毒品而攜帶、運(yùn)送，在車站、碼頭、機(jī)場或者在交通工具上被查獲的，無論是受雇、受托或者為自己運(yùn)輸，均應(yīng)按照運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。鑒于運(yùn)輸毒品與走私、販賣、制造毒品對社會的直接危害有所不同，判處死刑立即執(zhí)行的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)有所區(qū)別。運(yùn)輸毒品海洛因、甲基苯丙胺以上、鴉片以上，沒有法定從輕、減輕情節(jié)的，一般應(yīng)當(dāng)判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身；運(yùn)輸毒品海洛因、甲基苯丙胺以上、不滿或者鴉片以上不滿的，可以視其數(shù)量、情節(jié)判處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑緩期二年執(zhí)行。

21、對于受糾合、雇用實(shí)施毒品犯罪的被告人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在犯罪中的地位作用確定其屬于主犯還是從犯，不能將其一律都視為從犯。對于受糾合、雇請后積極實(shí)施并單獨(dú)或繼續(xù)糾合他人完成毒品犯罪行為的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯。

22、對于毒品犯罪的數(shù)量剛剛達(dá)到死刑的量刑標(biāo)準(zhǔn)、既沒有法定從重情節(jié)又沒有法定從輕、減輕情節(jié)的被告人，有下列情形之一的，可以根據(jù)案件具體情況酌情考慮留有余地：

（1）基本犯罪事實(shí)清楚，但個別證據(jù)不夠扎實(shí)的；

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