民事上訴狀

上訴人：劉XX，……

被上訴人：姜XX，……

被上訴人：萬XX，……

被上訴人：范XX，……

上訴人劉XX因民間借貸糾紛一案，不服文山市人民法院(2014)文民初二字第757號判決，現(xiàn)依法提起上訴。

上訴請求

1、請求二審法院撤銷一審判決，依法改判支持上訴人一審訴訟請求;

2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。

事實與理由

上訴人和被上訴人民間借貸糾紛一案，業(yè)經(jīng)文山市人民法院于2014年12月26日做出一審判決，該判決認(rèn)定事實錯誤，適用法律不當(dāng)，明顯故意偏袒被上訴人，依法應(yīng)予以改判。

一、一審判決認(rèn)定上訴人提交的《借款合同》前后矛盾，不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

《借款合同》雖然前后乙方簽字不一致，但是并不矛盾。本案事實是被上訴人姜XX和萬XX以被上訴人姜XX要從事個體經(jīng)營，急需周轉(zhuǎn)資金為由，共同向上訴人提出借款要求。一審法庭上被上訴人均承認(rèn)向上訴人提出60萬元借款，是自己在《借款合同》上簽字并按手印。我國《合同法》并沒有規(guī)定簽訂合同只有書面形式，同時認(rèn)可可以以口頭方式簽訂合同。一審法院片面理解法律，《借款合同》前后乙方簽字不一致，便認(rèn)為是矛盾不合法的不可采信,即便沒有雙方簽訂的《借款合同》，僅憑法庭上被告姜XX自認(rèn)2014年8月12日自己確實向原告提出過借款就可以認(rèn)定雙方借款合同已經(jīng)成立，更何況被告姜XX和萬XX在法庭上均自認(rèn)是自己在《借款合同》上親手簽字按手印。因此，一審法庭對《借款合同》的認(rèn)定實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正。

二、一審法院認(rèn)定中國農(nóng)業(yè)銀行金穗借記卡明細(xì)對賬單、《卡交易對賬單》不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

被上訴人范XX在一審法庭上明確承認(rèn)簽訂合同當(dāng)天(2014年8月12日)被上訴人姜XX確實已經(jīng)收到上訴人交付的一部分借款資金45萬，這符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第八條的規(guī)定，因此上訴人無需就此事實舉證。上訴人提交的記卡明細(xì)對賬單和《卡交易對賬單》證據(jù)證實8月12日上訴人分別取款18萬和20萬，8月13日取款13萬，一審法院只看被上訴人范XX的陳訴與上訴人取款金額不一致便認(rèn)為上訴人的訴訟主張及理由不成立，不予支持。上訴人認(rèn)為這顯然是不合法更不合理，上訴人不是身上從來不裝一分錢，被上訴人向上訴人提出借款，上訴人當(dāng)天取款加自身現(xiàn)有資金共45萬直接交給被上訴人姜XX，有被上訴人范XX自認(rèn)相互佐證。一審法院不但不予采信該證據(jù)，還徑直認(rèn)定上訴人的所有訴訟主張及理由均不成立，不予支持，明顯故意偏袒被上訴人。

三、一審法院認(rèn)定《電話錄音及通話錄音整理的文字記錄》不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

該通話錄音不存《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條和第六十九條第三項禁止性規(guī)定，通話中被上訴人姜XX已明確承認(rèn)自己向上訴人借到了60萬元，現(xiàn)在之所以不能按時向上訴人還款是因為錢花完了無法還債。僅此證據(jù)就足以證實上訴人已經(jīng)向被上訴人提供了借款，雙方的借款合同早已成立生效，一審法院卻認(rèn)為該證據(jù)沒有其他相應(yīng)證據(jù)加以佐證，故不能作為本案定案依據(jù)實屬錯誤。

四、一審判決認(rèn)定上訴人與被上訴人之間的抵押無效實屬錯誤，應(yīng)當(dāng)糾正

《借款合同》第二項明確約定“被上訴人自愿用文國用(2010)第00344號土地證作抵押”，但因為辦理登記部門認(rèn)為自然人不能作為抵押權(quán)人而未能進(jìn)行抵押登記，被上訴人只好將土地證原件交給了上訴人執(zhí)有。因此，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第五十九條的規(guī)定，上訴人對抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)。被上訴人沒有拿到錢為什么會簽字按手印并將《借款合同》交給上訴人呢?這本身就是難以自圓其說，不符合常理，還將土地證原件交給了上訴人執(zhí)有，這足以證明被上訴人確實已經(jīng)收到了借款資金，被上訴人的否認(rèn)純屬無理狡辯。一審對上訴人主張對抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)不予支持實屬錯誤。

綜上所述，被上訴人姜XX和萬XX在庭審中承認(rèn)確實向上訴人提出借款并在《借款合同》上親自簽字按手印，這足以證實合同已經(jīng)成立;被上訴人范XX在庭審中承認(rèn)當(dāng)天收到45萬和被上訴人提交取款憑證、《電話錄音及通話錄音整理的文字記錄》相互印證，證實了被上訴人姜XX已經(jīng)受到借款資金，《借款合同》已經(jīng)成立并生效。一審法院駁回上訴人訴訟請求存在認(rèn)定事實錯誤，適用法律不當(dāng)，請求二審法院依法查明事實，為上訴人主持公道，依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)，維護(hù)上訴人的合法權(quán)益，還法律以公正、公平，還上訴人以公道!

此?致

文山州中級人民法院

上訴人：劉XX

XXXX年XX月XX日

注：一審駁回原告訴請，二審撤銷原判，支持原告訴請