1、 勞動爭議是指勞動關(guān)系當(dāng)事人之間因勞動權(quán)利義務(wù)不同而發(fā)生的爭議[1]根據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)和司法解釋，勞動爭議包括：因解雇、開除、辭退員工（本文中，員工是工人的同義詞，下同）和辭職或自愿辭職的員工；因執(zhí)行工資、保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)、勞動保護(hù)等規(guī)定發(fā)生的爭議；因履行勞動合同發(fā)生的爭議（包括用人單位與勞動者之間未訂立書面勞動合同而形成勞動關(guān)系發(fā)生的爭議）；退休后，未參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的勞動者與原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)金等社會保險(xiǎn)費(fèi)發(fā)生糾紛的；法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議[2]《中華人民共和國勞動法》規(guī)定，勞動爭議仲裁程序是訴訟程序的前置程序。所謂前置程序，是指勞動爭議仲裁程序，是訴訟程序的必要前提程序。勞動爭議未經(jīng)仲裁的，當(dāng)事人不得向人民法院提起訴訟。當(dāng)事人未經(jīng)仲裁程序直接向人民法院提起訴訟的，人民法院不予受理。而《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》作為解決勞動爭議的仲裁程序，卻沒有規(guī)定反上訴，這違反了程序上的平等互惠原則。勞動關(guān)系當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。當(dāng)事人一方提起訴訟，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》，對方可以反訴，但其反訴權(quán)能否實(shí)現(xiàn)？當(dāng)雙方當(dāng)事人不服仲裁裁決，向人民法院提起訴訟時(shí)，一方當(dāng)事人能否反訴？這是值得研究的。2、 勞動爭議仲裁程序中的抗訴程序，是指用人單位與勞動者在法定期限內(nèi)發(fā)生勞動爭議時(shí)，由勞動爭議仲裁委員會申請?zhí)幚韯趧訝幾h的程序。我國處理民事糾紛的程序法主要有《中華人民共和國民事訴訟法》和《中華人民共和國仲裁法》。從廣義上說，《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》也應(yīng)屬于民事訴訟法《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十六條規(guī)定被告有權(quán)提起反訴《中華人民共和國仲裁法》第二十七條的范圍中華人民共和國規(guī)定被申請人有權(quán)提起反訴，但《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》沒有規(guī)定反訴程序，即沒有規(guī)定被申請人有權(quán)提起反訴。沒有反訴程序是否意味著當(dāng)事人無權(quán)反訴？筆者認(rèn)為，《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》作為一部程序性行政法規(guī)，在沒有反上訴程序的情況下，可以比照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十六條的規(guī)定適用。當(dāng)事人有權(quán)提出反上訴，理論上沒有障礙。實(shí)踐中，有的勞動爭議仲裁委員會允許當(dāng)事人反訴，有的勞動爭議仲裁委員會不允許當(dāng)事人反訴，造成申請程序不統(tǒng)一、混亂，而申請程序的不統(tǒng)一導(dǎo)致了當(dāng)事人勞動權(quán)利保護(hù)的不平衡和對當(dāng)事人勞動權(quán)利的侵害。所謂反上訴，是指在勞動爭議仲裁程序中，被申請人按照同一仲裁程序向原告提起上訴，仲裁庭共同審理反原告上訴和原告上訴的制度，從而達(dá)到抵消原告上訴的目的。其構(gòu)成條件是：第一，反訴只能由被申請人向原告提起；第二，必須向受理上訴的勞動爭議仲裁委員會提出抗訴；第三，反請求應(yīng)當(dāng)在仲裁程序結(jié)束前提出[4]第四，反上訴的上訴事項(xiàng)與上訴的上訴事項(xiàng)之間必須有事實(shí)上或法律上的聯(lián)系。勞動爭議仲裁程序能否規(guī)定被申請人的抗訴程序？也就是說，規(guī)定被申請人的反訴權(quán)？在我看來，這是絕對可能的。原因如下：1、1993年頒布了《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》，當(dāng)時(shí)由于我國勞動用工制度的國家計(jì)劃性質(zhì)，用人單位主要采用行政手段處理勞動爭議，勞動合同制度基本沒有落實(shí)，勞動爭議數(shù)量少且非常簡單。在這種情況下，沒有反上訴程序是可以理解的。但是，隨著1995年《中華人民共和國勞動法》的頒布實(shí)施，勞動用工制度改革的進(jìn)一步深化和勞動合同制度的全面推進(jìn)，勞動爭議案件逐年增多，難度也在加大。如果當(dāng)事人沒有抗訴權(quán)，就會成為一個大問題。它違反了仲裁中的平等互惠原則。實(shí)踐中，大量的勞動爭議抗訴需求為抗訴制度的發(fā)展提供了必要性。2.在勞動爭議仲裁實(shí)踐中，相當(dāng)多的勞動爭議仲裁委員會受理被申請人的反訴，不僅不造成程序上的混亂，而且對解決當(dāng)事人的勞動爭議起到了很好的作用。反上訴程序的功能是將當(dāng)事人的勞動爭議事項(xiàng)合并進(jìn)行仲裁，既節(jié)約了仲裁成本，提高了仲裁效率，又充分發(fā)揮了勞動爭議仲裁的功能，方便當(dāng)事人，快速解決勞動爭議。這為反上訴程序的建立提供了現(xiàn)實(shí)依據(jù)。3.根據(jù)目前勞動爭議的范圍，確立被申請人的抗訴權(quán)應(yīng)該說是沒有障礙的，是可行的。具體分析如下：（1）辭退、開除、辭退、辭職和自愿辭職引起的爭議。因解雇、退市、辭退員工引發(fā)的勞動爭議的投訴人一般為員工，但企業(yè)也會因上述行為向員工提出反索賠。如被企業(yè)開除、除名、辭退的職工，因嚴(yán)重失職給企業(yè)造成損失。為追償損失等事項(xiàng)，他們提出了符合反訴條件的反訴。因員工辭職或自愿辭職引起的糾紛，投訴人一般是企業(yè)，但作為投訴人的員工也可以提出反訴。比如，職工可以因?yàn)槠髽I(yè)的原因，故意扣發(fā)或者無故拖欠工資，對延長工作時(shí)間的職工不支付工資，進(jìn)行反訴，（二）因執(zhí)行《工資、保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)、勞動保護(hù)條例》發(fā)生的爭議。由于上述勞動爭議投訴人一般為職工，用人單位也可以提出反投訴。例如，用人單位可以主張勞動者違反《中華人民共和國勞動法》第四條的規(guī)定，不違反法律、法規(guī)和政策的規(guī)定，（三）因履行勞動合同發(fā)生的爭議。無論原告是用人單位還是勞動者是申請人，對方都可以提起反訴。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律的解釋》第二條第（三）項(xiàng)規(guī)定：退休后，勞動者與原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)金等社會保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的尚未參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的糾紛，屬于勞動爭議。筆者認(rèn)為，職工退休后，與用人單位的勞動關(guān)系終止，但仍有關(guān)系，即如上所述。但這類勞動爭議的適用條件有：一是用人單位未參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌；二是養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、產(chǎn)業(yè)保險(xiǎn)追償糾紛