清算是一種法律程序，社團(tuán)注銷時，必須進(jìn)行財產(chǎn)清算。我國公司法第一百九十六條規(guī)定："因公司解散而清算(qingsuan)，清算(qingsuan)組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。"公司法之所以作這樣的規(guī)定，是因為，當(dāng)公司資不抵債時，就會出現(xiàn)債權(quán)人不能足額受償?shù)膯栴}。依據(jù)法律規(guī)定的民事權(quán)利保護(hù)原則和民事權(quán)利處分原則，除了債權(quán)人同意和經(jīng)人民法院的破產(chǎn)清算程序，任何人無權(quán)全部或者部分剝奪債權(quán)人對債權(quán)的受償權(quán)。也就是說，在債權(quán)人非自愿的情況下，清算組無權(quán)使債權(quán)人的債權(quán)不能足額受償。只有人民法院的破產(chǎn)還債程序，才有權(quán)免除或部分免除公司對債權(quán)人的還債義務(wù)；并且也只有通過破產(chǎn)還債程序，才能保證債權(quán)人的債權(quán)得到公平受償。如果在公司資不抵債時，清算組不履行申請公司破產(chǎn)還債的義務(wù)，又不能足額清償債權(quán)人的債權(quán)，便構(gòu)成對債權(quán)人財產(chǎn)權(quán)利的侵犯。在公司特別清算過程中，當(dāng)清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)，特別清算程序無法繼續(xù)進(jìn)行時，是按照公司法第一百九十六條的規(guī)定處理，還是由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)，從而進(jìn)入破產(chǎn)還債程序?對此，我國臺灣地區(qū)的公司法規(guī)定由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)。筆者認(rèn)為，我國內(nèi)地的公司清算制度與臺灣地區(qū)的公司清算制度，在法律規(guī)定上有很大的不同，對法院在特別清算中權(quán)力的規(guī)定也不相同，因此，內(nèi)地公司特別清算中，當(dāng)清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，不宜由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)，而應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百九十六條的規(guī)定，由清算組向法院申請宣告公司破產(chǎn)。這是因為，依據(jù)我國公司法的規(guī)定，對公司的特別清算，法院只負(fù)責(zé)對清算程序是否啟動、是否終止和終結(jié)進(jìn)行審查，并指定清算組成員。法院并不介入具體清算過程，對被清算公司是否"財產(chǎn)不足清償債務(wù)"并不了解，沒有依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)的基礎(chǔ)。在公司特別清算中，清算組是按照普通清算的程序進(jìn)行清算的，清算組在清算中有很大的獨立性，對被清算公司的財產(chǎn)情況也比較了解，因此，當(dāng)清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，由清算組申請公司破產(chǎn)比較適宜。當(dāng)公司清算過程中出現(xiàn)法律規(guī)定的情況，特別清算程序需要轉(zhuǎn)換為破產(chǎn)還債程序時，是由原來的清算組繼續(xù)履行清算職責(zé)，還是按照企業(yè)破產(chǎn)還債程序重新成立清算組?對此，公司法第一百九十六條第二款規(guī)定："公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。"依據(jù)這一規(guī)定，特別清算中的清算組是不能繼續(xù)履行清算職責(zé)的。筆者認(rèn)為，公司法的這一規(guī)定，是針對除破產(chǎn)清算未經(jīng)清算就自行終止的行為是沒有法律效力的，不受法律保護(hù)。