自2007年6月1日日起施行的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》(以下稱新《破產(chǎn)法》),總結(jié)了我國二十年的實踐,適當(dāng)借鑒了國外成熟的經(jīng)驗,相比1986年的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》(以下稱老《破產(chǎn)法》),在很多方面都有了發(fā)展和突破,其中新引入的管理人制度成為一大亮點。
根據(jù)新《破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定可以看出,所謂管理人,是指企業(yè)破產(chǎn)時由受理破產(chǎn)案件的人民法院指定的,接受和管理債務(wù)人財產(chǎn),負(fù)責(zé)債務(wù)人清算事務(wù)的組織或個人。與原來的清算組制度相比,管理人制度在清算組織的主體地位和權(quán)利義務(wù)方面均有發(fā)展和完善。但作為一種全新的制度,在實踐中還有很多不足之處,具體表現(xiàn)在以下四個方面:
一、管理人的主體范圍過窄。老《破產(chǎn)法》第二十四條第二款規(guī)定清算組成員從破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門、政府財政部門和專業(yè)人員中指定,1991年的《中華人民共和國民事訴訟法》中規(guī)定由人民法院組織有關(guān)機關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。這兩部法律中清算組織的構(gòu)成主體彈性比較大,符合當(dāng)時破產(chǎn)企業(yè)以國有企業(yè)為主的實際,也賦予了法院一定的自由裁量權(quán),便于靈活運用。而新《破產(chǎn)法》中的管理人僅限于依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu),這一規(guī)定目的是讓第三方機構(gòu)獨立參與破產(chǎn)清算,出發(fā)點是好的。但從筆者近幾年在基層法院從事破產(chǎn)審判的實踐來看,由于管理人主體范圍限制過窄,導(dǎo)致了新的弊端:一是全民所有制企業(yè)破產(chǎn)案件處理難度加大。由于全民所有制企業(yè)破產(chǎn)過程中,職工的妥善安置、國有劃撥土地的處置等問題需要大量的協(xié)調(diào)工作,政府主管部門、政府財政部門參加的清算組織有著無法替代的優(yōu)勢,而一般社會中介機構(gòu)難以勝任。二是在當(dāng)前穩(wěn)定壓倒一切的大形勢下,沒有地方黨委和政府的支持,破產(chǎn)清算過程中的社會穩(wěn)定問題中介機構(gòu)難以解決。三是中介機構(gòu)的人員組成單一,律師事務(wù)所一般缺少財會人員,會計師事務(wù)所中法律人才不足,專業(yè)破產(chǎn)清算事務(wù)所又極少,也造成管理人的作用無法完全發(fā)揮。四是不利于壓縮破產(chǎn)費用。過去的清算組組成人員一般是不領(lǐng)取報酬的,清算組聘請的專業(yè)人員數(shù)量少,費用也不高,而管理人則需要根據(jù)破產(chǎn)清算標(biāo)的的多少領(lǐng)取報酬,加大了破產(chǎn)費用支出。
二、管理人的準(zhǔn)入門坎偏低。破產(chǎn)清算是一項系統(tǒng)工作,不僅涉及到各方的利益,而且涉及法律、審計、財會等專業(yè)方面的知識,牽扯面廣,工作量大,對管理人的要求也比較高。而現(xiàn)有的管理人名冊編制工作對申請人偏重形式要求,實體方面的審查不夠到位。特別是管理人要掌控大量清算資產(chǎn),申請進入管理人名冊的中介機構(gòu)有沒有足夠的自有財產(chǎn),是否能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任,都直接關(guān)系破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)安全。但在《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》中也沒有具體的限制和要求。同時,編制管理人名冊的機制,是能否公平公正指定管理人的基礎(chǔ)。由于時間有限,第一批管理人名冊的確定比較倉促,造成一些進入名冊的中介機構(gòu)不能實際勝任清算工作,給破產(chǎn)案件審理帶來了困擾。
三、管理人的指定方法機械?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第二十條規(guī)定,人民法院一般應(yīng)當(dāng)按照管理人名冊所列名單采取輪候、抽簽、搖號等隨機方式公開指定管理人”,這樣規(guī)定的目的是保證公開透明,防止暗箱操作。但實際操作中難免事與愿違,很有可能給破產(chǎn)企業(yè)帶來事實上的不公平。比如采取輪候的方式確定管理人,就不能根據(jù)案件的不同情況選擇合適的管理人,有可能造成力量薄弱的機構(gòu)擔(dān)任復(fù)雜案件的管理人,或者涉及法律事務(wù)較多的案件指定會計師事務(wù)所作為管理人等等不利情況;如果采取抽簽、搖號等隨機方式指定管理人,不僅會造成以上問題,還有可能發(fā)生一些機構(gòu)重復(fù)被指定而另一些機構(gòu)一直沒被指定的情況。
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簡介:
楊余娜律師(聯(lián)系13282211144),寧波本地人,2011年8月取得法律職業(yè)資格證。曾在寧波市**區(qū)人民法院和寧波市公安局**分局工作多年,現(xiàn)為浙江共業(yè)律師事務(wù)所專職律師。業(yè)務(wù)專攻方向:刑事、民商事(含民間借貸、買賣合同、債權(quán)債務(wù)、婚姻繼承、交通事故、工傷賠償?shù)榷喾矫娴陌讣?、企業(yè)法律顧問。楊余娜律師受過專業(yè)性法學(xué)專業(yè)教育,對所承辦的案件一絲不茍,認(rèn)真負(fù)責(zé)。對于刑事案件,楊余娜律師利用多年的公安工作經(jīng)驗和資源,根據(jù)不同案件情形針對性提出有利辯護或策略。對于民商事案件,楊余娜律師具有深厚的理論功底和豐富的法院實踐工作經(jīng)驗,根據(jù)不同案件事實和證據(jù)尋找突破點,最大程度維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。楊余娜律師業(yè)余研究風(fēng)水,發(fā)現(xiàn)通常來找律師的當(dāng)事人,均在一定程度上受住宅或辦公樓風(fēng)水、面相或八字等困擾或影響,可通過一定方式化煞、補喜用神等方式增加運勢!
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