書式審查的材料范圍

《股權出質(zhì)登記辦法》明確了申請股權出質(zhì)設立登記、變更登記、撤銷登記、注銷登記時申請人應當提交的材料，但都附加了保底條款，即“國家工商行政管理總局要求提交的其他材料”。在這里，對于“其他材料”有不同認識，主要集中于股東會決議，即申請人是否需要提交同意出質(zhì)人出質(zhì)的股東會決議。筆者認為，應按出質(zhì)人的類別區(qū)別對待，以解決上述問題。

1.在申請出質(zhì)設立登記時，出質(zhì)人如果屬于自然人性質(zhì)，則無須提交股東會決議。

目前，世界各國登記法律普遍對有限責任公司股東向公司股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權情形作出了規(guī)定?！豆痉ā返谄呤l也規(guī)定，有限責任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

筆者認為，股權出質(zhì)在設立登記后的整個質(zhì)押期間，不會發(fā)生股權轉(zhuǎn)讓，只有債權期屆滿而債務人又未履行債務時，才存在股權質(zhì)權實現(xiàn)的可能。因此，把股東會決議作為股權出質(zhì)設立登記的必要材料，不僅為時過早，也對出質(zhì)人的要求過于苛刻。況且依照《公司法》第七十二條的規(guī)定，在其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓股權時，不同意者應購買轉(zhuǎn)讓的股權，如不購買將視為同意轉(zhuǎn)讓。顯然，無論其他股東是否同意，股權轉(zhuǎn)讓的目的都能達到，并且質(zhì)權人能夠獲得股權轉(zhuǎn)讓的價款。因此，在出質(zhì)人為自然人的情形下，申請人在申請設立登記時無須提交股東會決議。

2.在申請出質(zhì)設立登記時，出質(zhì)人如果屬于公司性質(zhì)，應當提供自身有出質(zhì)資格的證明，即出質(zhì)人董事會或者股東會、股東大會同意公司對外擔保的決議。

公司作為民事主體之一，應當具有法定的權利能力和行為能力，可以自己的名義享有權利、承擔義務，其中當然包括對外擔保的能力。但是，為了遵循公司資本維持原則，保護公司股東及債權人利益，《公司法》對公司提供擔保的行為作出了嚴格限制。該法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，應當按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。也就是說，當公司以在其他公司的股權申請出質(zhì)登記時，應當提供自身有出質(zhì)資格的證明，即董事會或者股東會、股東大會同意公司對外擔保的決議。需要注意的是，當出質(zhì)人為公司時，該決議應當是出質(zhì)人本身的決議，而非其股權所在公司的決議。

書式審查的內(nèi)容

合理把握書式審查的松緊度，既便于企業(yè)融資操作，也有利于提高登記質(zhì)量和效率。關于申請材料中的股權出質(zhì)登記申請書和指定代表或者共同委托代理人的證明文件，國家工商總局都規(guī)定了具體的格式文本形式。在登記實踐中，工作人員需要特別審查的材料主要是質(zhì)權合同以及出質(zhì)人享有股權的證明文件等。這類材料屬于申請人自行提供的材料。

1.質(zhì)權合同。

質(zhì)權合同一般包括下列條款：被擔保債權的種類和數(shù)額;債務人履行債務的期限，質(zhì)押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況，擔保的范圍，質(zhì)押財產(chǎn)交付的時間。在書式審查時，工商機關并不需要對所有合同內(nèi)容(比如屬于意思自治領域的合同內(nèi)容等)進行分析，關鍵是審查和把握債務人履行債務的期限。

為防止發(fā)起人轉(zhuǎn)移投資風險、公司高管人員利用職務便利牟取私利，《公司法》第一百四十二條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間，每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;在離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。