案情

無(wú)業(yè)人員王某苦于無(wú)錢生活，故產(chǎn)生以非法方式來(lái)獲取錢財(cái)，由于販賣毒品系暴利行業(yè)，遂產(chǎn)生了販賣毒品的心思，但朋友卻告訴他販賣毒品是一個(gè)很嚴(yán)重的罪，一旦被抓將被判處重型甚至被判死刑。由于害怕，便打消了販賣毒品的念頭，于是邊上街買了一袋面粉，當(dāng)做毒品出售給吸毒人員，從?2013年4月至8月共出售面粉350克，獲得非法收益4500元。后在一次交易中，被購(gòu)買人發(fā)現(xiàn)賣的是假毒品時(shí)案發(fā)。

分歧

對(duì)本案王某的行為應(yīng)以何罪定罪處罰，產(chǎn)生了兩種分歧意見(jiàn)：

第一種意見(jiàn)認(rèn)為王某的行為構(gòu)成販賣毒品罪，理由是其主觀上有販賣毒品的故意，對(duì)于購(gòu)買人而言，屬于毒品，但由于出售的是面粉，屬于工具錯(cuò)誤，不影響犯罪的構(gòu)成，可以按照販賣毒品未遂處罰。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為王某的行為應(yīng)以詐騙罪論處，這是因?yàn)槠涿髦敲娣郏瑸榉欠ǐ@取利益，當(dāng)作毒品出售，主觀上具有欺騙購(gòu)買人的意思，并且使購(gòu)買人誤認(rèn)為是毒品而心甘情愿的支付價(jià)款，且數(shù)額較大，符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

審理

法院審理認(rèn)為，被告人為非法獲取利益，欺瞞他人，用面粉當(dāng)作毒品出售給受害人，騙去他人財(cái)物，且數(shù)額較啊，構(gòu)成詐騙罪，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條之規(guī)定，判決王某犯詐騙罪，判處有期徒刑2年。

評(píng)析

筆者贊同第二種觀點(diǎn)，所謂買賣毒品罪是指明知是毒品而故意實(shí)施販賣的行為，本案王某主觀上不具有販賣毒品的故意，客觀上也沒(méi)有出售毒品的行為，因此不構(gòu)成販賣毒品罪。詐騙罪，是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。將面粉當(dāng)做毒品販賣是為了欺騙受害人，讓受害人心甘情愿支付價(jià)款，主觀上是為非法獲取利益，客觀上用面粉欺騙受害人，符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

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走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪量刑起點(diǎn)及相關(guān)解釋

《刑法》中對(duì)毒品犯罪的規(guī)定