【出處】《法學(xué)論壇》2010年11月第6期（第25卷，總第132期）【摘要】當(dāng)前商業(yè)賄賂現(xiàn)象已成為制約我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的瓶頸。這一現(xiàn)象的形成，除了我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制不完善和重人情、重關(guān)系的社會(huì)傳統(tǒng)外，我國(guó)相關(guān)立法的缺陷也是重要原因之一。目前，我國(guó)反商業(yè)賄賂法還存在很大的缺陷，要在借鑒國(guó)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上完善相關(guān)的法律法規(guī)，包括：明確商業(yè)賄賂內(nèi)涵外延；制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》；加大行政性制裁；完善《刑法》有關(guān)商業(yè)賄賂犯罪的規(guī)定；加強(qiáng)國(guó)際間的合作等?！娟P(guān)鍵詞】商業(yè)賄賂；立法；比較【寫作年份】2010年【正文】商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營(yíng)者為銷售或者購(gòu)買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對(duì)方單位或者個(gè)人，爭(zhēng)取交易機(jī)會(huì)和交易條件的行為。它猶如商業(yè)活動(dòng)中不死的蛀蟲，貪婪的腐蝕著國(guó)際社會(huì)，給市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制運(yùn)行帶來(lái)諸多負(fù)面影響--不僅從根本上扭曲了社會(huì)公平的競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，使價(jià)值規(guī)律和競(jìng)爭(zhēng)規(guī)律無(wú)法正常發(fā)揮作用，而且破壞了市場(chǎng)的交易秩序，加大了交易成本，增加了消費(fèi)者負(fù)擔(dān)，并成為滋生腐敗行為和經(jīng)濟(jì)犯罪的溫床[1]。因此，商業(yè)賄賂一直是各國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中重點(diǎn)防范和嚴(yán)加規(guī)制的對(duì)象。一、域外治理商業(yè)賄賂的立法比較鑒于商業(yè)賄賂的復(fù)雜性和嚴(yán)重危害性，世界各國(guó)十分注重運(yùn)用經(jīng)濟(jì)、行政、刑事等手段進(jìn)行綜合治理，因而在立法上呈現(xiàn)出這樣的特征：不僅在有關(guān)競(jìng)爭(zhēng)法律、廉政法規(guī)中明令禁止商業(yè)賄賂行為，而且在刑事立法中規(guī)定賄賂犯罪，用嚴(yán)厲的刑罰懲治包括商業(yè)賄賂行為在內(nèi)的一切賄賂犯罪。從立法模式上來(lái)看，主要可以分為兩類：（一）集中立法模式采取這一立法模式的主要有新西蘭、新加坡和我國(guó)香港等國(guó)家和地區(qū)。在這一立法模式下，主要制定專門的法律懲治商業(yè)賄賂行為。比如，新西蘭依據(jù)《（1961年）刑法》和《秘密傭金法》懲治商業(yè)賄賂，新加坡懲治商業(yè)賄賂立法中最為重要的是《防止腐敗法》和《刑法》，我國(guó)香港特別行政區(qū)懲治商業(yè)賄賂立法主要是《反賄賂條例》。[2]在這一立法模式下，法律不僅需要規(guī)定賄賂的形式、行為方式等實(shí)體法問(wèn)題，而且需要規(guī)定調(diào)查人員的調(diào)查手段、權(quán)力及其他相關(guān)部門的配合等程序法問(wèn)題。需要注意的是，采取集中立法模式的國(guó)家和地區(qū)多屬英美法系，在這些國(guó)家或地區(qū)發(fā)揮法律規(guī)范作用的除了制定法之外，還包括判例法。所以，這些國(guó)家或者地區(qū)，比如，新加坡或者香港，并沒有因?yàn)榧辛⒎ǘ鴮?dǎo)致反對(duì)商業(yè)賄賂出現(xiàn)問(wèn)題。（二）分散立法模式1、美國(guó)治理商業(yè)賄賂的立法。美國(guó)早期主要是針對(duì)國(guó)內(nèi)的商業(yè)賄賂行為進(jìn)行規(guī)制，如1914年頒布的《克萊頓法》、《聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法》和1936年頒布的《魯濱遜--帕特曼法》等。同時(shí)，美國(guó)聯(lián)邦的一些法律，比如，《虛假索取法》規(guī)制與政府交易中商業(yè)賄賂行為，《反回扣法》是美國(guó)于1986年頒布的一部打擊給予公務(wù)員回扣行為的聯(lián)邦法律。對(duì)公職人員受賄規(guī)定了嚴(yán)厲的處罰措施，并從道德角度對(duì)公務(wù)人員進(jìn)行教育，輔之以社會(huì)輿論監(jiān)督，收到了良好效果。如美國(guó)聯(lián)邦的《政府道德法》、《文官制度法》、《聯(lián)邦選舉競(jìng)選法》、《政府道德改革法》、《信息自由法》和《行政部門雇員道德行為準(zhǔn)則》等。20世紀(jì)70年代以后，美國(guó)又相繼出臺(tái)了禁止政治捐贈(zèng)與海外賄賂的法案。其中，1972年頒布的《競(jìng)選運(yùn)動(dòng)捐贈(zèng)法》，規(guī)定公司的政治性捐贈(zèng)屬于非法行為。1977年美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《禁止海外賄賂法》，同年，經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織成員國(guó)通過(guò)了《打擊賄賂國(guó)際商務(wù)活動(dòng)中外國(guó)官員行為公約》（美國(guó)以及主要發(fā)達(dá)國(guó)家都是會(huì)員國(guó)）。1998年美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《國(guó)際反賄賂與公平競(jìng)爭(zhēng)法》，《禁止海外賄賂法》相繼于1988年、1994年、1998年進(jìn)行了修訂和完善，成為美國(guó)目前規(guī)制本國(guó)企業(yè)對(duì)外行賄的最主要法律。從內(nèi)容上看，美國(guó)商業(yè)賄賂治理法律規(guī)定主要有幾個(gè)方面的特點(diǎn)：（1）明確商業(yè)賄賂的范圍，擴(kuò)大法律的適用范圍；（2）加強(qiáng)公司財(cái)務(wù)制度，預(yù)防商業(yè)賄賂的發(fā)生；（3）加大懲罰的力度，并鼓勵(lì)公司自認(rèn)有罪，對(duì)于公司賄賂實(shí)施嚴(yán)厲的懲罰；（4）區(qū)分“公關(guān)費(fèi)”與賄賂行為，規(guī)定商業(yè)賄賂人的民事責(zé)任；（5）賦予反賄賂機(jī)構(gòu)絕對(duì)的權(quán)力，構(gòu)建全方位的反對(duì)商業(yè)賄賂的運(yùn)作體系。應(yīng)予以說(shuō)明的是，目前美國(guó)治理商業(yè)賄賂的機(jī)制主要有：反壟斷機(jī)制、公平競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制、輿論監(jiān)督機(jī)制及法律機(jī)制。[3]因?yàn)楸疚闹饕菑牧⒎ǚ矫嫣接懼卫砩虡I(yè)賄賂，故對(duì)其他方面將不再予以論述。