【案情回放】

2012年8月3日，原告與被告簽訂《工程承包協(xié)議書》，約定：被告的外墻保溫工程(以下簡稱涉案工程)承包給原告施工。2013年6月9日，涉案工程施工完畢，經(jīng)監(jiān)理單位驗收合格，并同意下道工序施工。2014年10月2日，原、被告雙方簽訂了一份《工程結算單》，對原告所施工工程的內(nèi)容、工程量、單價、工程價款、掛靠費和稅費的承擔、管轄法院、違約責任、保全費、擔保費、擔保手續(xù)費、律師代理費、訴訟費、郵遞費進行了約定。由于被告未按照《工程結算單》約定的內(nèi)容和期限支付工程款，原告根據(jù)《工程結算單》的約定，要求被告支付工程款、賠償違約金。

被告在答辯期間認為雙方于2014年10月2日簽訂的《工程結算單》是在原告的逼迫下達成的，其內(nèi)容顯失公平，既不是被告的真實意思表示，也與實際施工情況不符，故要求法院依法撤銷《工程結算單》。法院經(jīng)審理，判決原告部分訴訟請求成立，被告反訴請求不予支持。

法院在審理過程中，對被告在答辯期間提出的請求屬于何種性質存在不同觀點：

第一種觀點認為，被告提出的主張應屬抗辯，其理由為：第一，原告要求判決履行《工程結算單》為給付之訴，給付義務的產(chǎn)生乃基于合同法律關系產(chǎn)生，只有認定《工程結算單》是否構成撤銷的情形之后才能判斷給付義務的合法性。合同效力屬于先決事項，判決履行合同必須以合同有效為前提。被告完全可以通過抗辯的方式提出，如果允許被告以反訴的形式提出，僅僅是對已有完全保護途徑的利益提出的一種重復保護方式，浪費司法資源，確無必要。第二，《工程結算單》僅為證實原告施工工程量和工程款的一份證據(jù)，被告完全可以在發(fā)表質證意見的同時，提出《工程結算單》存在可撤銷的情形，最終由法院作出采納或不予采納的意見即可。即使《工程結算單》被撤銷，原告還可以通過鑒定、協(xié)商等方式確定工程量和工程價款。

第二種觀點認為，撤銷合同既可以抗辯的形式提出，也可以反訴的形式提出。理由是：第一，有些時候，抗辯與反訴的理由是相同的，對這種理由相同的主張，判斷其是抗辯還是反訴，要看被告提出的方式，即是否提出了獨立的訴訟請求。第二，撤銷合同的行使應當向法院或仲裁機構提出，反訴和抗辯都是向法院主張撤銷合同的形式，關鍵就是依據(jù)合同法第五十五條審查其撤銷合同是否具備。權利的行使應當由當事人自己選擇。

第三種觀點認為，被告提出的是反訴，法院應當與本訴合并受理。行使撤銷合同的權利必須以反訴的形式提出。

【法律解讀】

行使撤銷權必須以反訴的形式提出

在本案訴訟過程中，被告以合同法第五十四條規(guī)定行使撤銷權必須以反訴的形式提出，僅以抗辯的形式提出不構成撤銷權的行使。

1.撤銷權是形成之訴，與一般給付之訴的性質不同

一般的給付之訴進行抗辯可以將原告的訴訟請求進行抵銷，而作為形成之訴的撤銷權的行使必然要對整個合同進行撤銷，合同由效力待定狀態(tài)確定為無效合同，使整個合同回復到原來狀態(tài)，而這一點往往會產(chǎn)生超越原告的訴訟請求進行裁決的狀態(tài)，如原來原告只起訴部分未履行的貨款，現(xiàn)在合同被撤銷了，則需要處理合同無效的財產(chǎn)相互返還，根據(jù)過錯大小進行損失的分擔等等，這突破了訴訟請求的范圍，也違反了不告不理的審判原則，同時也違反了抗辯只能在訴訟請求范圍進行抵銷的規(guī)則。

2.從反訴和抗辯的內(nèi)涵、性質著手，從根本上理清二者的關系

在民商事審判實踐中，對于案件訴訟中的反訴與抗辯的關系問題，在辦案法官中一直是多有爭論的問題。被告提出的主張到底是抗辯還是反訴，往往容易發(fā)生混淆，從而導致對民事糾紛處理上出現(xiàn)錯誤。為避免該類情況的發(fā)生，我們需要弄清抗辯與反訴的概念及區(qū)別所在，以便正確區(qū)分抗辯與反訴，正確確定法院案件的審理范圍，最終才能對案件作出公正裁決。

筆者認為，反訴不僅僅是一個簡單的反請求、訴訟行為或一種簡單的訴訟手段，即反訴是在已經(jīng)開始的訴訟程序中，本訴的被告向原告提出的一種獨立的特殊之訴。反訴是訴中之訴，是被告在本訴程序中提起的，向法院提出的就特定的權利主張進行裁判的行為，用以對抗或并吞原告的訴訟請求。反訴的性質表現(xiàn)為一方面反訴具有獨立性;另一方面表現(xiàn)在，反訴的獨立性又是相對的，不是完全的，反訴對本訴具有一定的依賴性，反訴必須以本訴的提起為前提。

所謂抗辯權，是針對請求權提出的一種防御方法，是指當事人通過主張與對方的主張事實所不同的事實或法律關系，以排斥對方所主張的事實的行為。據(jù)此，不難看出抗辯權的主要目的是排斥、延緩或阻礙對方權利，而非事實。依據(jù)抗辯權產(chǎn)生的法律依據(jù)不同，將抗辯權分為程序法上的抗辯權與實體法上的抗辯權。程序法上的抗辯權可進一步分為事實上的抗辯與程序上的抗辯，事實上的抗辯是指訴訟當事人根據(jù)訴訟法的規(guī)定，主張對方所主張的事實缺乏真實性，沒有事實根據(jù)，根本不存在;程序上的抗辯是指訴訟當事人根據(jù)訴訟法的規(guī)定，主張訴訟程序缺乏法律依據(jù)，如案件不屬于人民法院主管范圍及受理法院沒有管轄權等。實體法上的抗辯是指當事人根據(jù)實體法制定所享有的抗辯權，如同時履行抗辯權、先履行抗辯權、不安抗辯權、保證人先訴抗辯權等，前三種抗辯權是合同法上的抗辯權，后一種是擔保法上的抗辯權。