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雖然向銀行借貸比較正規(guī)、安全,但由于申請時間比較長,因此很多人在急需用錢的情況下,還是會選擇進(jìn)行民間借貸。而在民間借貸中出借人和借款人其實都是會有一些風(fēng)險的,那其中民間借貸中出借人有什么法律風(fēng)險需要承擔(dān)呢?我們一起通過下文進(jìn)行了解吧。
一、民間借貸是實踐性合同,借款數(shù)額是以實際到賬金額為準(zhǔn)而非借據(jù)或借款協(xié)議上的約定金額。
依據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百條的規(guī)定:借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的,應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。
現(xiàn)在民間借貸中的資金由于規(guī)模大,絕大部分都是通過銀行匯款形式。出借人與借款人雖然在借款協(xié)議上約定1000萬,但實際銀行匯款記錄只有800萬,其中200萬已經(jīng)作為砍頭息已經(jīng)在借款前扣除。依據(jù)合同法的規(guī)定,借貸雙方只在800萬的范圍內(nèi)成立借款法律關(guān)系,而非借款協(xié)議約定的1000萬。
當(dāng)然,有些法律意識強一些的出借人會將預(yù)先扣除的200萬,讓借款人以現(xiàn)金收條的方式出具。出借人協(xié)議約定放款1000萬,實際通過銀行匯款800萬,再加上200萬并未實際放款的現(xiàn)金收條,共計放款1000萬,與借款協(xié)議的約定1000萬相符。但一旦發(fā)生訴訟糾紛,借款人否認(rèn)實際收到200萬現(xiàn)金,法庭會依據(jù)舉證規(guī)則要求出借人舉證證明向借款人出借了200萬現(xiàn)金,這幾乎是不可能的事情!出借人舉證不能,那么也只能在800萬的范圍內(nèi)成立借款法律關(guān)系。
200萬現(xiàn)金的重量是一個中等身材成年男子都很吃力才能搬運的!
二、經(jīng)過公證的債權(quán)文書上約定的借款數(shù)額與實際放款數(shù)額不一致,可能導(dǎo)致經(jīng)過公證的債權(quán)文書強制執(zhí)行效力受損。
民間借貸中,出借人往往會要求借款人對借款協(xié)議進(jìn)行公證并且賦予其強制執(zhí)行效力。但是在上述討論的“砍頭息”操作程序中,在經(jīng)過公證的債權(quán)文書上約定的借款金額與出借人實際借款金額不一致,這樣或?qū)е陆?jīng)過公證的債權(quán)文書的強制執(zhí)行效力出現(xiàn)瑕疵。
1、由于經(jīng)過公證的債權(quán)文書上約定的借款金額與出借人實際借款金額不一致,導(dǎo)致經(jīng)過公證的債權(quán)文書成立但未生效。如前所述,民間借貸屬于實踐性合同,除了合同當(dāng)事人意思表示一致外。還需要該合同實際履行才能生效。
經(jīng)過公證的債權(quán)文書約定的數(shù)額為1000萬,但實際履行的數(shù)額為800萬。借款人完全有理由認(rèn)為這是兩筆民間借貸,第一筆1000萬有協(xié)議并公證但未實際履行,第二筆800萬無協(xié)議但實際履行。由于1000萬借款協(xié)議并未生效,那么更無從談起強制執(zhí)行效力。第二筆800萬借款生效但未辦理公證,也沒有強制執(zhí)行效力。
2、經(jīng)過公證的債權(quán)文書上約定的借款金額與出借人實際借款金額不一致,一般理解為借貸雙方變更了原經(jīng)過公證的借款協(xié)議中的數(shù)額。
依據(jù)云南省高級人民法院、云南省司法廳《關(guān)于公證債權(quán)文書強制執(zhí)行效力有關(guān)問題的通知》二、關(guān)于簽發(fā)執(zhí)行證書的程序規(guī)定(四)當(dāng)事人變更債權(quán)的金額、期限等主要內(nèi)容未重新申辦強制執(zhí)行公證的,公證機構(gòu)不予出具執(zhí)行證書。全國其他公證機構(gòu)對此也大都是此觀點。
出借人無法取得執(zhí)行證書,也就無法申請法院強制執(zhí)行。
就民間借貸中出借人而言,最大的風(fēng)險可能就是借款人到期不歸還借款了吧,這種情況下造成的損失是比較大的,因此在實際借款出去的時候,也要對借款人的還款能力、借款用途等等方面做出審查,以免自己借出去的錢打水漂。
借款糾紛中,借款證據(jù)舉證責(zé)任由誰承擔(dān)?
借款糾紛原告怎樣舉證
沒有借條能要回借款嗎
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