販賣毒品罪上訴狀范本
上訴人:XXX,男,漢族,1974年11月XX日出生,XX省XX市人,因涉嫌販賣毒品罪于2008年6月XX日被刑事拘留,同年7月3日被逮捕?,F(xiàn)羈押于XX市XX看守所。
案由:上訴人XXX不服XX省XX市中級(jí)人民法院(20XX)X刑初字第XX號(hào)刑事判決,提起上訴。
上訴請(qǐng)求:請(qǐng)依法撤銷XX省XX市中級(jí)人民法院(20XX)X刑初字第XX號(hào)刑事判決,依法予以改判。
上訴理由:
一、事實(shí)方面,原審判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足。
1、不能排除車上毒品系他人放置的可能性,本案證據(jù)不能得出XXX攜帶和販賣毒品的結(jié)論。
第一,毒品系車上搜出,并不是XXX貼身攜帶,存在他人放置在車上的可能性。
第二,毒品放置隱秘,冰毒在一般人不可能發(fā)現(xiàn)的保險(xiǎn)絲盒內(nèi),麻果則被玩具熊包裝隱匿,XXX不知情的可能性存在。
第三,盡管有證言證明XXX已長(zhǎng)期實(shí)際使用本車,但首先,XX所說清理過車上物品,一則作為交車一方的說法不能排除個(gè)人推卸責(zé)任的可能;二則清理物品,也存在將掛件留在車上的可能;三則冰毒藏在保險(xiǎn)盒內(nèi),通常難以想到;四則車輛不是XXX一人乘坐,他人也頻繁上下,也有留下毒品的可能性。對(duì)于XX所言XXX已實(shí)際使用車輛兩個(gè)月以上的證詞,不能排除XXX使用車輛期間有他人借用該車、進(jìn)入該車并放置毒品的可能性。刑事定責(zé)講求證據(jù)確實(shí)充分,不同于可以適用推定的一般民事定責(zé),總之,車上放置的物品不能簡(jiǎn)單等同于車輛使用人個(gè)人的物品。
第四,偵察結(jié)論并沒有XXX接觸到搜出的兩種毒品的直接證據(jù),如在毒品包裝上是否留有XXX的指紋,沒有查清。
由此,存在車上毒品系他人放置的可能性,偵察結(jié)論也沒有排除上述疑點(diǎn),XXX所使用的車上搜出毒品,并不能實(shí)際等同于XXX個(gè)人攜帶甚至販賣毒品。
2、XX和X之間的聯(lián)絡(luò)并沒有直接指向XXX,不能由此印證XXX攜帶并販賣毒品。
第一,縱觀XX、X的口供和通話內(nèi)容、短信內(nèi)容,從未明確X要從XXX處購(gòu)買毒品再販賣給XX,即使涉及供應(yīng)毒品的內(nèi)容,也沒有明確來源于XXX;
第二,XX和X之間有多次買賣毒品的交易,本案涉及的通話內(nèi)容、短信內(nèi)容,只是他們之間頻繁交易毒品中的普通一次,沒有特殊性,并不能由此得出毒品來源必然指向XXX,即不能排除可能來自其它途徑的可能性。因此他們之間的通話內(nèi)容和口供不能印證XXX此次必然攜帶和販賣毒品。
第三,指向性不明確的通信內(nèi)容,不具有唯一性,不能成為證據(jù)鏈上的一環(huán),不能將毒品來源必然指向XXX,也不能得出XXX必然攜帶和販賣毒品的結(jié)論。
3、X和XXX之間的通信內(nèi)容,并沒有販賣毒品的明確表示。
第一,X的所有口供,都否認(rèn)他要求XXX攜帶毒品來販賣,最多只是X個(gè)人的內(nèi)心判斷:XXX會(huì)帶來毒品,因?yàn)閄XX自己吸毒,因?yàn)閄XX以前帶來過。憑這樣猜測(cè)性的推斷(況且證人證言不能推斷),不能得出XXX必然會(huì)帶毒品過來。即使帶毒品過來,通信內(nèi)容也未明確是販賣。
第二,X口供不穩(wěn)定,前后矛盾多多,有很多內(nèi)容相互沖突,應(yīng)該采信哪段證據(jù),為什么應(yīng)該這樣采信?都沒有明確的解釋和判斷,意味著依照口供得出的結(jié)論也是矛盾的,沖突的,不穩(wěn)定的。
第三,X和XXX之間的短信內(nèi)容,語(yǔ)焉不詳,意義模糊,最多只能作為一個(gè)輔助證據(jù),如果沒有其它事實(shí)印證,是很難得出清晰的意思內(nèi)容的。關(guān)鍵是,短信中沒有有關(guān)交易毒品的明確內(nèi)容,如果沒有XXX販毒這樣先入為主的判斷,不能得出短信內(nèi)容是有關(guān)毒品交易的信息交換的。因?yàn)楸景概袛郮和XXX的交易,沒有口供支持,主要依靠?jī)?nèi)容模糊的短信得出結(jié)論,證據(jù)單薄,疑點(diǎn)重重,不能僅由此得出XXX販賣毒品的結(jié)論。
4、販賣毒品須有明確的表示和具體的買賣行為,本案沒有查獲毒資,也沒有交易的情節(jié)和行為,也沒有證據(jù)證明他們之間的買賣行為已經(jīng)發(fā)生或即將必然發(fā)生,不能認(rèn)定為販賣毒品。
XX與X,X與XXX之間的聯(lián)絡(luò)內(nèi)容,內(nèi)容不明確,退一步講,即使按商議毒品的內(nèi)容理解,通信內(nèi)容也是有關(guān)攜帶的,沒有談及價(jià)格,沒有交易安排,實(shí)際上也沒有交易行為??紤]到XX、X本身是吸毒者的身份,以上聯(lián)絡(luò)內(nèi)容認(rèn)定為代買,更符合查明的事實(shí)。
如果最終查明事實(shí)可以認(rèn)定有部分毒品系上訴人所有,依照《全國(guó)法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》明確的精神:有證據(jù)證明行為人不是以營(yíng)利為目的,為他人代買僅用于吸食的毒品,毒品數(shù)量超過刑法第三百四十八條規(guī)定數(shù)量最低標(biāo)準(zhǔn),構(gòu)成犯罪的,托購(gòu)者、代購(gòu)者均構(gòu)成非法持有毒品罪。因此,本按定為非法持有毒品罪更為合理。
證據(jù)運(yùn)用方面,原審判決所認(rèn)為構(gòu)成的證據(jù)鏈中,各個(gè)證據(jù)不是對(duì)同一事實(shí)的多重印證,而是對(duì)不同事實(shí)的單一證明,且這些證據(jù)有不同程度的瑕疵。由于連接各個(gè)事實(shí)的證據(jù)極為缺乏,原審法院用推定完成各個(gè)證據(jù)的連接,如公安機(jī)關(guān)在XXX使用的車輛上搜查出毒品,就推定該毒品為XXX所有;由該毒品為XXX所有推定該毒品系XXX用來販賣,并進(jìn)一步推定出XXX將其所有的全部毒品均用來販賣;由XXX案發(fā)前與X等人聯(lián)絡(luò),推定將毒品販賣給X等等,有很多主觀臆斷在其中。
民事審判中,在有關(guān)事實(shí)無(wú)法舉證或難于舉證,案件事實(shí)難以查清的情況下,法官可以基于已經(jīng)查明的事實(shí)(基礎(chǔ)事實(shí)),從案件審理的正當(dāng)性、必要性出發(fā),導(dǎo)出具有高度蓋然性的可能事實(shí)(推定事實(shí))。但刑事審判不同于民事審判,不能輕易運(yùn)用推定,更不能主觀臆斷。從已經(jīng)查明的事實(shí)看,XXX販賣毒品具有高度蓋然性,但絕不具有唯一性、排他性,還存在其他的可能,如:毒品不是XXX的;XXX不知車上有毒品,毒品系他人在XXX不知情的情況下放置的;車上搜查出的毒品全部或部分系XXX本人吸食的;XXX為吸食毒品的朋友托購(gòu)、代購(gòu)毒品。
總之,本案的證據(jù)是不充分的,所謂的證據(jù)鏈?zhǔn)遣煌暾?,存在較多疑點(diǎn),得出的結(jié)論不具有排他性,不能以此作為定罪和量刑的依據(jù),即使認(rèn)定,也應(yīng)該按照疑罪從輕的原則,對(duì)上訴人從輕處罰。
二、適用法律方面,XX省XX市中級(jí)人民法院,20XX年5月21日,(20XX)X刑初字第12號(hào)刑事判決認(rèn)定上訴人販賣毒品170.05克證據(jù)不足,法律適用錯(cuò)誤。
《全國(guó)法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》已經(jīng)明確:對(duì)于吸毒者實(shí)施的毒品犯罪,在認(rèn)定犯罪事實(shí)和確定罪名上一定要慎重。吸毒者在購(gòu)買、運(yùn)輸、存儲(chǔ)毒品過程中被抓獲的,如沒有證據(jù)證明被告人實(shí)施了其他毒品犯罪行為的,一般不應(yīng)定罪處罰,但查獲的毒品數(shù)量大的,應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪;毒品數(shù)量未超過刑法第三百四十八條規(guī)定數(shù)量最低標(biāo)準(zhǔn)的,不定罪處罰。對(duì)于以販養(yǎng)吸的被告人,被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)認(rèn)定為其犯罪的數(shù)量,但量刑時(shí)應(yīng)考慮被告人吸食毒品的情節(jié)。
本案中,上訴人作為吸毒者,沒有交易毒品的情節(jié),也沒有證據(jù)證明上訴人實(shí)施了其它毒品犯罪行為,只是在所開車輛上搜出毒品,而且毒品的所有人也存有疑問。X的口供一直不承認(rèn)向上訴人購(gòu)買和要求攜帶毒品,只承認(rèn)由于上訴人吸毒,判斷上訴人一定會(huì)攜帶毒品。換言之,證據(jù)指向,皆是上訴人非法持有毒品的證據(jù),而不是販賣毒品的證據(jù),即使認(rèn)定毒品系上訴人所有,本案應(yīng)按非法持有毒品罪定罪。原審判決認(rèn)定上訴人犯販賣毒品罪,證據(jù)不足,適用法律錯(cuò)誤。
三、就量刑而言,XX省XX市中級(jí)人民法院,20XX年5月21日,(20XX)X刑初字第12號(hào)刑事判決對(duì)上訴人量刑過重。
1、如前所述,認(rèn)定上訴人犯販賣毒品罪證據(jù)不足,適用法律錯(cuò)誤,不應(yīng)該按販賣毒品罪定罪量刑;
2、本案同案犯X,是查明的所謂販賣毒品的起意人和主要聯(lián)絡(luò)人,很明顯是主犯。而上訴人沒有販賣交易毒品的具體行為,其販賣意圖沒有證據(jù)證實(shí),而且應(yīng)考慮上訴人的吸毒者身份,不應(yīng)將搜查出的全部毒品數(shù)量直接等同于販賣的數(shù)量。相形之下,一方面說明原審對(duì)X販賣毒品的還存有疑問,另一方面對(duì)上訴人的量刑過重。
綜上所述,上訴人認(rèn)為原審判決判認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律不當(dāng),認(rèn)定罪名錯(cuò)誤,量刑過重,依法對(duì)上訴人應(yīng)從輕判處。為此,特提起上訴,請(qǐng)貴院查明事實(shí),依法改判。
此致
XX省高級(jí)人民法院
上訴人:
20XX年X月XX日
律霸小編提醒您,根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定,走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,無(wú)論數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,予以刑事處罰。以上就是為您總結(jié)的相關(guān)資料,希望可以幫助到您,本網(wǎng)站致力于打造優(yōu)秀的法律咨詢平臺(tái),如果您還有疑問,歡迎進(jìn)入律師咨詢。
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