[案情]2004年4月27日，山東省東營(yíng)市某化工公司與阜新某裝飾公司簽訂了購(gòu)銷(xiāo)合同。合同約定：購(gòu)銷(xiāo)貨物為60噸，單價(jià)12500元；接需方電話通知送貨；結(jié)算方式為5噸鋪底，滾動(dòng)付款（化工公司的解釋為第二次貨物到達(dá)驗(yàn)收時(shí)付第一次的貨款，第三次貨物到達(dá)驗(yàn)收時(shí)付第二次的貨款，以此類(lèi)推），貨到兩月內(nèi)結(jié)算所有貨款；合同履行期限從2004年4月27日到2005年4月27日止。合同簽訂后，2004年4月29日化工公司向裝飾公司發(fā)貨10噸（僅發(fā)貨一次），裝飾公司收貨，此后裝飾公司也未通知其發(fā)貨，2004年7月1日裝飾公司付款20000元，余款一直未付，后化工公司以裝飾公司預(yù)期違約不付余款為由于2004年11月14日訴至法院，請(qǐng)求對(duì)方支付剩余貨款。法庭審理中原告僅向法庭提交購(gòu)銷(xiāo)合同及收獲單據(jù)各一份。

[分歧]

該案在審理過(guò)程中對(duì)“貨到兩月內(nèi)結(jié)算所有貨款”的理解不一，對(duì)裝飾公司是否構(gòu)成預(yù)期違約產(chǎn)生分歧。

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，裝飾公司構(gòu)成預(yù)期違約，進(jìn)而構(gòu)成實(shí)際違約，應(yīng)向化工公司支付剩余貨款。按雙方約定送貨方式為接需方電話通知送貨，但從2004年4月29日至2004年11月14日在長(zhǎng)達(dá)半年之久的時(shí)間內(nèi)，裝飾公司仍未通知化工公司送貨，使化工公司產(chǎn)生不安全感。2004年7月1日裝飾公司主動(dòng)付款20000元，此應(yīng)視為裝飾公司對(duì)付款方式變更為每批貨到后即行結(jié)算，此時(shí)“貨到兩月內(nèi)結(jié)算所有貨款”的約定應(yīng)理解為每批貨到后結(jié)算每批貨款，包括鋪底款，致此裝飾公司已構(gòu)成實(shí)際違約，應(yīng)向化工公司支付貨款。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，裝飾公司不構(gòu)成預(yù)期違約，更不構(gòu)成實(shí)際違約，對(duì)原告的訴請(qǐng)應(yīng)駁回。雙方結(jié)算方式的約定意思非常清楚，2004年7月1日裝飾公司付款20000元的行為，僅是一種單方主動(dòng)付款行為，并非是對(duì)原結(jié)算方的更改，“貨到兩月內(nèi)結(jié)算所有貨款”的約定應(yīng)是最后一批貨到時(shí)即滿(mǎn)合同約定60噸時(shí)對(duì)最后一批貨款連同上批的貨款及鋪底款全部結(jié)清。裝飾公司長(zhǎng)期未通知化工公司送貨，縱使化工公司產(chǎn)生不安全感，此也不能認(rèn)定化工公司成立不安抗辯權(quán)，同時(shí)該合同為有效合同，在合同有效期內(nèi)裝飾公司可隨時(shí)通知化工公司提供第二批貨，以履行合同。

[分析]

筆者認(rèn)為第二種意見(jiàn)是正確的。該案案情并不復(fù)雜，但里面涉及到兩個(gè)法律問(wèn)題即預(yù)期違約和不安抗辯權(quán)問(wèn)題。

我國(guó)《合同法》引進(jìn)了英美法系的預(yù)期違約制度同時(shí)繼承了大陸法系不安抗辯權(quán)制度，這是立法上的完善和進(jìn)步。所謂預(yù)期違約亦稱(chēng)為先期違約，包括明示毀約和默示毀約兩種形態(tài)。明示毀約是指在合同履行期限屆至之前，一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由而明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將不履行合同。默示毀約是指在履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人雖未向?qū)Ψ铰暶鲗⒉宦男泻贤渥陨淼男袨楸砻髌洳宦男泻贤?。很明顯逾期違約發(fā)生在合同成立之后，履行其到來(lái)之前，其是對(duì)諾言的違反，具體到雙務(wù)合同則是指對(duì)雙方約定的違反。就本案而言，化工公司在合同生效后在合同履行期限內(nèi)僅向裝飾公司送貨一次，雙方約定的結(jié)算方式為滾動(dòng)付款，也就是后批貨物送到驗(yàn)收時(shí)結(jié)算前一批貨款，而本案雙方簽訂的合同有效期屆滿(mǎn)日為2005年4月27日，在此日（包括該日）之前裝飾公司完全可依據(jù)合同約定要求化工公司供第二批貨物，如化工公司如約供貨，則結(jié)算第一批貨物的權(quán)利可成就。但在化工公司起訴前，對(duì)方并未向化工公司明確表示解除合同或不再要貨，化工公司也未提交其他證據(jù)以證實(shí)對(duì)方以其行為表明停止履行該合同，同時(shí)結(jié)合化工公司對(duì)于滾動(dòng)付款的解釋?zhuān)荒苷J(rèn)定裝飾公司不付款的行為構(gòu)成逾期違約。相反，如果此時(shí)裝飾公司按合同約定要求化工公司供貨，若化工公司不供貨，則化工公司構(gòu)成部分違約。當(dāng)然，如果化工公司在供完首批貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)裝飾公司有《合同法》第68條規(guī)定的情況，即經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。此時(shí)裝飾公司通知化工公司供貨，則化工公司若掌握上述情況的確切證據(jù)時(shí)可中止履行合同，同時(shí)通知對(duì)方。若對(duì)方提供了擔(dān)保，則化工公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)供貨；若中止履行后，裝飾公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保的，則化工公司可以以此主張解除合同并要求裝飾公司支付第一批貨款，即行使不安抗辯權(quán)。