《合同法》第113條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合規(guī)定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過合違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到因違反合同可能造成的損失。

本條規(guī)定確立了對違約損害完全賠償原則，“因違約所造成的損失”既包括直接損失的賠償又包括可得利益損失的賠償。

直接損失是指因違約造成現(xiàn)有財產(chǎn)的減損滅失和費用支出。一般包括：因為違約而得不到補償?shù)挠喖s費用支出;一方對另一方作出履行后未獲得的對價;因標的物交付瑕疵而要承擔的全部損失;因履行遲延造成的利息損失和其他財產(chǎn)損失等。

可得利益損失是指受損方在合同適當履行以后可以實現(xiàn)和取得的財產(chǎn)利益因違約方的違約行為而沒能實現(xiàn)和取得的財產(chǎn)利益損失。與直接損失相比，可得利益損失是一種未來的、期待的利益損失。

二、可得利益損失的種類

最高人民法院《印發(fā)<關于當前形式下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見>的通知》(法發(fā)[2009]40號)規(guī)定：根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。生產(chǎn)設備和原材料等買賣合同違約中，因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產(chǎn)利潤損失。承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同以及提供服務或勞務的合同中，因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經(jīng)營利潤損失。先后系列買賣合同中，因原合同出賣方違約而造成其后的轉(zhuǎn)售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉(zhuǎn)售利潤損失。

三、可得利益損失的認定規(guī)則和計算方法

合同法第113條規(guī)定，可得利益損失賠償額不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到因違反合同可能造成的損失。最高人民法院《印發(fā)<關于當前形式下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見>的通知》(法發(fā)[2009]40號)規(guī)定：人民法院在計算和認定可得利益損失時，應當綜合運用可預見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預見的損失、非違約方不當擴大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過失所造成的損失以及必要的交易成本。

《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十九條規(guī)定”買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方主張賠償可得利益損失的，人民法院應當根據(jù)當事人的主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規(guī)定進行認定?！?/p>

合同法和最高人民法院的通知確立了可得利益損失認定的以下規(guī)則：可預見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過失相抵規(guī)則等。具體如下：

(一)可預見規(guī)則

《合同法》第113條規(guī)定，雖然違約方應賠償受損方可得利益損失，但是不能超過違約方在締約時所能預見到的因為違約所能造成的損失，實踐中應從以下三方面握上述問題：

1.合同締約時為違約方預見的時間點。

比如受損方因?qū)Ψ降倪`約造成了50萬的可得利益損失，但是，根據(jù)各方面情況認定，違約方在違約時只能預見到10萬的損失，最終受損方能得到法院支持的可得利益損失就是10萬。

2.違約方要能預見到可得利益損失的類型和數(shù)額。

可得利益的類型在目前司法實務中一般包括生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型及數(shù)額

3.以合理標準認定違約方應當預見到可得利益損失的類型和數(shù)額。

“預見”屬于主觀世界的范疇，如何判斷違約方在主觀上應當預見到，是一個必須堅持主、客觀相一致的原則，既要考慮違約方的認知水平、行為能力，還要根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素綜合認定，一般認為，在同等情形下，只要一個正常人能預見到，就應當認定違約方應當預見到。

因此，在適用可預見規(guī)則時，應當依據(jù)合理標準(包括身份標準)認定違約方應當預見到可得利益損失的類型和數(shù)額，如果受損方是生產(chǎn)企業(yè)，那么違約方應當預見到的可得利益損失就是生產(chǎn)利潤損失，而不是轉(zhuǎn)售利潤損失。

(二)減損規(guī)則

所謂減損規(guī)則，就是《民法通則》第114條和《合同法》第119條規(guī)定的防止損失擴大規(guī)則?！睹穹ㄍ▌t》第114條規(guī)定：“當事人一方因另一方違反合同受到損失的，應當及時采取措施防止損失的擴大;沒有及時采取措施致使損失擴大的，無權就擴大的損失要求賠償。”《合同法》第119條規(guī)定：當事人一方違約后，對方應當采取積極的措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失的擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

這個規(guī)則不但要求受損方要采取措施防止損失擴大，而且要求受損方為防止損失擴大而采取的措施要合理，減損措施應當是受損方根據(jù)當時的情況可以做到且成本不能過高。否則，應當根據(jù)減損規(guī)則，從受損方主張的可得利益損失中減去不應當擴大的損失。

適用減損規(guī)則，須具備以下條件：

第一，須一方違反合同。一方已違反合同，是指違反合同是因一方當事人的原因發(fā)生的，另一方受損方的行為并非是促成違反合同發(fā)生的原因。若受損方的行為也為造成違反合同的原因，則應適用過失相抵規(guī)則，而不適用減損規(guī)則。

第二，須受損方應及時采取措施。受損方應及時采取措施，是指受損方有及時采取措施的義務，如無采取措施的義務則不必采取措施。受損方有無采取措施的義務應視法律規(guī)定、交易觀念和社會公德的要求而定。例如，一方交付不合格的貨物，另一方以貨物不合格為由拒收的，應對拒收的貨物妥善保管。

第三，須受損方能夠及時采取措施。受損方須能夠及時采取措施而沒有采取，即受損方在未及時采取措施上是有過錯的。若受損方雖應當及時采取措施但在客觀上不能及時采取措施，則受損方在未及時采取措施上是無過錯的。在這種情況下，不能適用減損規(guī)則。

第四，須擴大的損失與受損方未及時采取措施之間有因果關系。若“擴大的損失”不是因受損方未及時采取措施而造成的，則不能視為擴大的損失，不能適用減損規(guī)則。

(三)損益相抵規(guī)則

損益相抵規(guī)則是指，當受損方因損失發(fā)生的同一違約行為而獲益時，應當從其所主張的可得利益損失中減去因損失發(fā)生的同一違約行為而獲得利益。該規(guī)則確定了受損方主張的可得利益損失應當指其因為對方違約而遭受的“凈損失”。通常而言，從受損方主張的可得利益損失中被減去的獲益包括：標的物的殘余價值、本應支付的因違約行為的發(fā)生而免予支付的費用、受損方本應繳納的稅收等。

《合同法》沒有直接規(guī)定這個規(guī)則，但在合同違約的法律實務中，法院普遍運用這個規(guī)則來計算受損方可得利益損失額。

《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十一條規(guī)定：“買賣合同當事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應予支持?！?/p>

(四)過失相抵規(guī)則

《民法通則》第131條規(guī)定：受損方對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。但是，131條所規(guī)定的是侵權責任中的過失相抵，過失相抵規(guī)則在我國合同法上并沒有明確規(guī)定，在違約責任中，過失相抵規(guī)則能否適用，目前的司法實踐及最高人民法院的司法觀點是持肯定態(tài)度的。

《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十條規(guī)定：“買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。

合同糾紛中違約賠償?shù)倪^失相抵規(guī)則是基于公平原則及誠實信用原則而來的：合同一方之所以應負賠償責任，系因其對于損害之發(fā)生擴大有過失，今合同另一方既對于損害之發(fā)生或擴大亦有過失，自不應只使一方負賠償全部損害之責，否則，即等于將基于雙方之過失所引發(fā)之損害轉(zhuǎn)嫁于一方負擔。

適用過失相抵規(guī)則的前提是：合同雙方的違約行為造成了同一損害后果，即過失相抵規(guī)則適用于違約方違反合同，受損方對此也有過錯的場合。

可得利益損失賠償額=可得利益損失總額—違約方締約時不可預見的損失—受損方?jīng)]有及時采取措施擴大的損失—受損方因違約行為獲得的利益—可得利益損失中由受損方違約行為造成的部分—必要的成本費用。

四、違約損害賠償中不適用可得利益損失規(guī)則的情形

最高人民法院《印發(fā)<關于當前形式下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見>的通知》(法發(fā)[2009]40號)規(guī)定：存在合同法第一百一十三條第二款規(guī)定的欺詐經(jīng)營、合同法第一百一十四條第一款規(guī)定的當事人約定損害賠償?shù)挠嬎惴椒ㄒ约耙蜻`約導致人身傷亡、精神損害等情形的，不宜適用可得利益損失賠償規(guī)則。

《合同法》第113條第二款規(guī)定：經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。針對本條規(guī)定的欺詐經(jīng)營情形，適用消費者權益保護法的規(guī)定主張損失賠償。

《合同法》第114條第一款規(guī)定了當事人對可得利益損失實際采取了預先約定的情形。該款規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。根據(jù)本規(guī)定，既然當事人在合同中對可得利益損失進行了預先約定，根據(jù)約定優(yōu)先的原則，當然應當按照合同雙方當事人約定的數(shù)額或計算方法認定損失賠償。

至于因違約導致人身傷亡、精神損害等情形，應當適用侵權行為法律認定損失賠償。

五、可得利益損失賠償訴訟中的舉證規(guī)則

當事人在訂立合同時沒有約定可得利益損失賠償額或計算方法，出現(xiàn)爭議后，由人民法院或仲裁機構依照《合同法》第113條的規(guī)定認定可得利益損失。這種事后裁判對可得利益的認定結果主要取決于受損方的舉證，如果受損方舉不出證據(jù)或證據(jù)不足，則其可得利益損失之賠償請求即得不到保護和支持。

《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2012]8號)中關于買賣合同可得利益損失認定的規(guī)定：

第二十九條買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方主張賠償可得利益損失的，人民法院應當根據(jù)當事人的主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規(guī)定進行認定。

第三十條買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。

第三十一條買賣合同當事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應予支持。