假藥的中轉(zhuǎn)銷(xiāo)售商是什么罪

依據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，假藥通過(guò)中轉(zhuǎn)商再次銷(xiāo)售給下游的，中轉(zhuǎn)商是會(huì)構(gòu)成銷(xiāo)售假藥罪的，只要有銷(xiāo)售的，無(wú)論哪一級(jí)經(jīng)銷(xiāo)商都會(huì)構(gòu)成銷(xiāo)售假藥罪。

相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)刑法》

第一百四十一條?【生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪】生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

本條所稱(chēng)假藥，是指依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

如何認(rèn)定生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪之“假藥”

對(duì)于無(wú)生產(chǎn)、銷(xiāo)售藥品資格的企業(yè)生產(chǎn)、銷(xiāo)售藥品的行為如何定性，目前認(rèn)識(shí)不一：其一認(rèn)為，此種情況屬于生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥行為；其二認(rèn)為，不能認(rèn)定為生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥行為；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，一般來(lái)說(shuō)，無(wú)生產(chǎn)藥品資格的企業(yè)生產(chǎn)藥品的行為，可認(rèn)定為生產(chǎn)假藥罪，如果無(wú)經(jīng)營(yíng)藥品資格的企業(yè)經(jīng)銷(xiāo)的藥品是假藥就應(yīng)該認(rèn)定為銷(xiāo)售假藥罪，如果銷(xiāo)售的藥品是符合國(guó)家規(guī)定的藥品，則不能認(rèn)定為銷(xiāo)售假藥罪。

筆者認(rèn)為，判定無(wú)生產(chǎn)、銷(xiāo)售藥品資格的企業(yè)生產(chǎn)、銷(xiāo)售藥品的行為是否屬于生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥行為，關(guān)鍵在于其生產(chǎn)、銷(xiāo)售的藥品是否屬于刑法第一百四十一條中的?“假藥”。正如一位學(xué)者所指出的，“如果某些用語(yǔ)在法律語(yǔ)言中已有特定的涵義，通常即以此特定涵義來(lái)運(yùn)用這些用語(yǔ)?！毙谭ǖ谝话偎氖粭l第二款明確規(guī)定?“本條所稱(chēng)假藥，是指依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品”。因此，這里的假藥就是法定的規(guī)范用語(yǔ)，它在法律的語(yǔ)言中被賦予了特定含義，假藥認(rèn)定只能依刑法第一百四十一條第二款的規(guī)定為根據(jù)，這也是罪刑法定主義的基本要求。以此標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《藥品管理法》第七條規(guī)定，藥品的生產(chǎn)企業(yè)必須經(jīng)企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)并發(fā)給《藥品生產(chǎn)許可證》；該法第四十八條還規(guī)定，依照該法未經(jīng)批準(zhǔn)而生產(chǎn)的藥品屬于假藥，所以無(wú)生產(chǎn)藥品資格的企業(yè)生產(chǎn)藥品的行為就顯然屬于生產(chǎn)假藥的行為。

那么，無(wú)經(jīng)營(yíng)銷(xiāo)售資格的企業(yè)銷(xiāo)售藥品是否屬于銷(xiāo)售假藥呢?這同樣取決于其銷(xiāo)售的藥品是否屬于刑法第一百四十一條第二款規(guī)定的假藥。據(jù)此，如果其銷(xiāo)售的藥品屬于《藥品管理法》第四十八條規(guī)定的假藥之一或以假藥論的藥品之一，就屬于銷(xiāo)售假藥的行為，而不論其是否具有經(jīng)營(yíng)銷(xiāo)售藥品的資格。如果其銷(xiāo)售的藥品是符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的藥品，不屬于《藥品管理法》規(guī)定的假藥或以假藥論的藥品和非藥品，那么縱然沒(méi)有經(jīng)營(yíng)銷(xiāo)售資格的企業(yè)或個(gè)人也不屬于本罪中的銷(xiāo)售假藥行為，也不可能構(gòu)成本罪，而是可能構(gòu)成其他犯罪，如非法經(jīng)營(yíng)罪。

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