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吳律師,電話:13718349848（北京）13602088747（天津） 審判長、審判員：

根據(jù)《刑事訴訟法》和《律師法》的有關(guān)規(guī)定，XXXX律師事務(wù)所接受XX市XXXX公司的委托，指派XXX律師作為本案被告人XXX的辯護(hù)人參加今天的法庭審判活動(dòng)，依法履行辯護(hù)職責(zé)。本辯護(hù)人在開庭前，詳細(xì)地研究了控方的起訴書和有關(guān)證據(jù)材料，并就本案有關(guān)事實(shí)和情節(jié)進(jìn)行了必要調(diào)查，剛才又參加了法庭調(diào)查，現(xiàn)對本案事實(shí)有了較全面的了解。為依法維護(hù)被告人的合法權(quán)益，現(xiàn)本著“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，提出如下辯護(hù)意見，供法庭參考。

一、公訴機(jī)關(guān)對XXX的行為定性不準(zhǔn)，不宜定為“持械聚眾斗毆罪”。

1、持械聚眾斗毆，一般是指用隨身攜帶的兇器毆斗，或利用毆斗現(xiàn)場原有器物毆斗。持械是聚眾斗毆的加重情節(jié)，原則上，當(dāng)持械的故意及行為系個(gè)體性而非一般性（或共同性）時(shí)，該加重情節(jié)只適用于個(gè)體。只有這樣，才能既符合共同犯罪構(gòu)成理論，又符合罪責(zé)刑相一致的原則。

2、當(dāng)持械的故意以及行為本身具有共同性或由個(gè)體性轉(zhuǎn)變?yōu)楣餐詴r(shí)，就有必要按照共同犯罪構(gòu)成理論來分別認(rèn)定了。持械者未形成與持械者配合持械聚眾斗毆的意思聯(lián)絡(luò)，達(dá)成持械聚眾斗毆的共同犯意，客觀上也沒有實(shí)施配合持械者毆打他人的行為，則對未持械者均不能以持械聚眾斗毆論，持械者是實(shí)行過限行為。

3、本案中，我們需要引起注意的是，有無共同故意和共同行為，是認(rèn)定是否構(gòu)成持械聚眾斗毆的關(guān)鍵。相對于被告XXX而言，他事先沒有預(yù)謀持械，雖然在聚眾斗毆過程中有參加者持械，但他并沒有同其他參加者形成持械聚眾斗毆的共同犯意，也沒有有與他人配合持械聚眾斗毆的意思聯(lián)絡(luò)。故對XXX不能以“持械”聚眾斗毆論。

綜上所述，本人認(rèn)為對聚眾斗毆中“持械”情節(jié)的認(rèn)定，必須堅(jiān)持主客觀相一致的原則，關(guān)鍵是看構(gòu)成聚眾斗毆罪的基礎(chǔ)上有無“持械”聚眾斗毆共同故意。不能簡單歸罪，把一個(gè)、部分參加者“持械”歸責(zé)于所有的共同犯罪人。否則，將有悖于罪刑相適應(yīng)原則。所以，對于XXX的行為性質(zhì)不應(yīng)當(dāng)定性為持械聚眾斗毆，而應(yīng)當(dāng)定性為普通的聚眾斗毆。

二、XXX在實(shí)施打架行為時(shí)還不滿18周歲，屬于未成年人。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第十七條第二款之規(guī)定“已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰?！盭XX在案發(fā)時(shí)尚未滿18周歲，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

　　未成年人對社會(huì)的認(rèn)識，如果缺乏必要的引導(dǎo)和幫助，他們就會(huì)按自己的思維和認(rèn)識去行事，包括暴力。《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》第38條明確規(guī)定：“對違法犯罪的未成年人，實(shí)行教育、感化、挽救的方針，堅(jiān)持教育為主、懲罰為輔的原則”。 所以國家對于處于未成年人的成長保護(hù)十分重視，他們的健康成長也需要全社會(huì)的共同努力。

三、XXX事后的認(rèn)罪態(tài)度也具有從輕處罰的情節(jié)。

被告人XXX到案后能詳細(xì)交待所犯的罪行，在公安機(jī)關(guān)對被告人的多次訊問中，對整個(gè)作案過程從一開始就主動(dòng)做了詳細(xì)的供述，坦白交代自己的犯罪罪行。XXX在事發(fā)時(shí)由于年少無知，一時(shí)沖動(dòng)，才觸犯刑法。但因其事后向公安機(jī)關(guān)和檢察院如實(shí)交代事情經(jīng)過，認(rèn)罪態(tài)度較好，確有悔改之意，且社會(huì)危害程度不大，符合從輕或減輕處罰的條件。請合議庭在量刑時(shí)能夠考慮被告人的認(rèn)罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn)，在量刑時(shí)能予以酌情減輕處罰。

四、被告人屬于初犯，依法可以酌情減輕或從輕處罰。

被告人在此次事件之前沒有其他不良行為，無犯罪前科?！吨腥A人民共和國刑法》第七十二條第一款規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的罪犯分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的，可以宣告緩刑。《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，對未成年罪犯符合刑法第七十二條第一款規(guī)定的，可以宣告緩刑。如果同時(shí)具有初次犯罪等情形之一的，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。綜上所述，被告人XXX犯罪情節(jié)輕微且因?yàn)槌醴?，因而屬于法定從輕情節(jié)。

五、本案的發(fā)生，在一定程度上是社會(huì)矛盾的轉(zhuǎn)嫁，這一點(diǎn)量刑時(shí)應(yīng)予以考慮。

XXX平時(shí)表現(xiàn)較好，沒有違法犯罪前科，滑入犯罪的道路，與家庭狀況有著密不可分的關(guān)系，XXX家庭經(jīng)濟(jì)比較困難。因此XXX小學(xué)未畢業(yè)就輟學(xué)在家。這個(gè)階段的青少年情感是很脆弱的，很容易受周圍環(huán)境的影響。同時(shí)，XXX參與斗毆的社會(huì)危害性不大，XXX參與斗毆的目的，只是朋友義氣用事，幼稚地要為朋友挨打之事討一個(gè)說法，其主觀惡性較小。盡管被告人XXX對自己的行為要承擔(dān)法律責(zé)任，但是，社會(huì)矛盾的轉(zhuǎn)嫁，理應(yīng)由社會(huì)分擔(dān)一定的責(zé)任，至少是道德責(zé)任。本案的發(fā)生，有其深刻的社會(huì)根源，所以只對被告人量重刑并不能達(dá)到預(yù)防犯罪的目的。

綜上所述，鑒于本案被告人XXX主觀惡性小，對社會(huì)造成的危害較小，且犯罪時(shí)不滿十八周歲，屬未成年人，沒有前科，犯罪后能主動(dòng)投案自首，且事后如實(shí)交代事實(shí)經(jīng)過，確有悔改之意，所以希望法院在定罪量刑時(shí)能夠從輕處罰。

辯護(hù)人:XXX

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