北京市高級(jí)人民法院

民事調(diào)解書

　?。?002）高民初字第384號(hào)

????????　　原告中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司，住所地北京市東城區(qū)東中街29號(hào)北京東環(huán)廣場(chǎng)。

????????　　法定代表人朱登山，總裁。

????????　　委托代理人祁建國(guó)，北京市兆源律師事務(wù)所律師。

????????　　委托代理人曹彥輝，中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司石家莊辦事處副經(jīng)理。

????????　　被告河北省遷安化工有限責(zé)任公司，住所地河北省遷安市馬蘭莊鎮(zhèn)。

????????　　法定代表人田樹山，總經(jīng)理。

????????　　被告河北省遷安化肥股份有限公司，住所地河北省遷安市馬蘭莊鎮(zhèn)。

????????　　法定代表人田樹山，總經(jīng)理。

????????　　被告河北省冀東水泥集團(tuán)有限責(zé)任公司（原名稱河北省冀東水泥廠），住所地河北省唐山市新區(qū)林蔭路東側(cè)。

????????　　法定代表人王曉華，董事長(zhǎng)。

????????　　委托代理人趙侖，北京市眾鑫律師事務(wù)所律師。

????????　　委托代理人丁燦平，北京市眾鑫律師事務(wù)所律師。

????????　　原告中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司（以下簡(jiǎn)稱信達(dá)公司）訴被告河北省遷安化工有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱遷安化工公司）、被告河北省遷安化肥股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱遷安化肥公司）、被告河北省冀東水泥集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱冀東水泥公司）借款合同糾紛一案，本院于2002年5月8日立案受理后，依法組成由審判員金鳳菊擔(dān)任審判長(zhǎng)、代理審判員張力、劉春梅參加的合議庭。依據(jù)信達(dá)公司財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，合議庭于2002年5月13日作出民事裁定書，對(duì)冀東水泥公司持有的唐山冀東水泥股份有限公司17000萬(wàn)股國(guó)家股進(jìn)行保全。并同時(shí)向遷安化工公司、遷安化肥公司、冀東水泥公司三被告發(fā)出應(yīng)訴通知書、保全裁定書、訴訟須知書，將合議庭組成情況及訴訟中權(quán)利義務(wù)告知當(dāng)事人。此后，合議庭于2002年7月4日、2002年7月19日組織當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換，但遷安化工公司、遷安化肥公司均未參加。2002年8月8日，依法公開開庭審理了本案。信達(dá)公司委托代理人祁建國(guó)、曹彥輝，冀東水泥公司委托代理人趙侖、丁燦平到庭參加訴訟。遷安化工公司、遷安化肥公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭，本院依法缺席審理。

????????　　本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

????????　　信達(dá)公司起訴稱，1995年10月25日，國(guó)家開發(fā)銀行（以下簡(jiǎn)稱開發(fā)銀行）與河北省遷安化肥廠（以下簡(jiǎn)稱化肥廠）簽訂一份編號(hào)為9583053號(hào)《技術(shù)改造貸款借款合同》。該合同約定：開發(fā)銀行向化肥廠發(fā)放貸款21200萬(wàn)元，貸款用途為化肥廠改擴(kuò)建項(xiàng)目，貸款期限8年，年利率15.3％，還款期限為1998年4月30日至2003年10月31日。合同還約定“借款方未按本合同規(guī)定的分年還款計(jì)劃按期償還本貸款，貸款方有權(quán)停止發(fā)放本合同項(xiàng)下尚未提取的款項(xiàng)，立即或限期收回已發(fā)放的貸款、應(yīng)付利息及其他費(fèi)用”；該筆貸款委托中國(guó)建設(shè)銀行遷安縣支行（以下簡(jiǎn)稱建行遷安支行）發(fā)放。1995年10月20日，河北省冀東水泥廠作為保證人向開發(fā)銀行出具《不可撤銷的擔(dān)保函》，為該筆借款提供了擔(dān)保。此后，建行遷安支行按期依照開發(fā)銀行的委托向化肥廠發(fā)放了貸款。1996年，河北省冀東水泥廠改制為河北省冀東水泥集團(tuán)有限責(zé)任公司。1997年，河北省遷安化肥廠改制為河北省遷安化工有限責(zé)任公司，嗣后又以該公司作為發(fā)起人與其他法人共同設(shè)立河北省遷安化肥股份有限公司。1999年10月14日，遷安化工公司與遷安化肥公司向開發(fā)銀行出具承債函，承諾該項(xiàng)貸款由遷安化工公司負(fù)責(zé)償還，由遷安化肥公司承擔(dān)還款連帶責(zé)任。1999年12月，根據(jù)國(guó)家政策規(guī)定，開發(fā)銀行和我方分別授權(quán)下屬石家莊分行與石家莊辦事處簽訂了第18005號(hào)《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定開發(fā)銀行對(duì)化肥廠債權(quán)轉(zhuǎn)讓給我方，并通知了債務(wù)人。截止2002年3月20日，遷安化工公司尚欠債務(wù)本息30030．81萬(wàn)元，我方多次催收均未果。綜上，請(qǐng)求判令遷安化工公司償還本息30030．81萬(wàn)元及直至債務(wù)全部清償完畢為止的利息；判令遷安化肥公司、冀東水泥公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；訴訟費(fèi)用由三被告承擔(dān)。

????????　　冀東水泥公司辯稱，（一）在保證期間，開發(fā)銀行對(duì)化肥廠轉(zhuǎn)讓債務(wù)、變更主合同內(nèi)容予以確認(rèn)，未取得我方（保證人）的書面同意，保證人依法不再承擔(dān)保證責(zé)任。主要包括：l、1999年化肥廠被注銷，其債權(quán)債務(wù)由1998年9月成立的遷安化工公司承接，并由遷安化肥公司承擔(dān)還款連帶責(zé)任，該債務(wù)轉(zhuǎn)移事后得到債權(quán)人開發(fā)銀行的認(rèn)可，但未經(jīng)保證人的書面同意；2、在具體操作中，債務(wù)人突破了貸款使用用途，新建了一條生產(chǎn)線，變更合同內(nèi)容，直接造成貸款不能按期歸還，加重了保證人的保證責(zé)任。（二）在貸款期間，開發(fā)銀行違規(guī)操作，加重了保證人的責(zé)任，侵害保證人的合法權(quán)益。主要包括：l、開發(fā)銀行在合理施工期間以貸收息，人為擴(kuò)大項(xiàng)目資金的缺口，侵害了保證人的合法權(quán)益；2、在保證期間，開發(fā)銀行監(jiān)督不力，造成項(xiàng)目資金被挪用，以致債務(wù)人償債能力的下降，侵害了保證人的利益；3、開發(fā)銀行怠于行使扣收權(quán)利，侵害了保證人的合法利益；4、保證人受政府指令為化肥廠擔(dān)保，并非真實(shí)意思表示，也未收到任何擔(dān)保手續(xù)費(fèi)。（三）債權(quán)人無(wú)權(quán)要求保證人對(duì)已過(guò)保證期間和未到債務(wù)履行期的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。在到位資金17200萬(wàn)元中，已過(guò)保證期的5200萬(wàn)元，未到履行期的8000萬(wàn)元。綜上，請(qǐng)求判令駁回信達(dá)公司要求我方承擔(dān)連帶清償責(zé)任及訴訟費(fèi)用的訴訟請(qǐng)求。

????????　　遷安化工公司、遷安化肥公司未作答辯，亦未出庭參加訴訟。

????????　　經(jīng)審理查明，1995年10月25日，開發(fā)銀行與化肥廠簽訂一份編號(hào)為9583053號(hào)《國(guó)家開發(fā)銀行技術(shù)改造貸款借款合同》。借款方為化肥廠，貸款方為開發(fā)銀行。該合同約定：開發(fā)銀行向化肥廠發(fā)放貸款21200萬(wàn)元，貸款用途為化肥廠改擴(kuò)建項(xiàng)目，包括引進(jìn)購(gòu)置先進(jìn)的DCS計(jì)算機(jī)系統(tǒng)、軸徑向合成塔內(nèi)件、中置鍋爐、氨汽提技術(shù)、汽提塔、甲銨噴射泵及其他關(guān)鍵設(shè)備、合成氨裝置造氣、凈化、合成和尿素裝置等的土建、設(shè)備購(gòu)置及安裝；貸款期限8年，即從1995年10月25日起至2003年10月25日止；利率為年利率15．3％，在合同有效期內(nèi)，如遇國(guó)家利率調(diào)整貸款利率，本貸款利率也有變化時(shí)，自調(diào)整之日起即按調(diào)整后的貸款利率執(zhí)行；還款期限為1998年4月30日至2003年10月25日分12次歸還貸款本金；該筆貸款委托建行遷安支行撥付、監(jiān)督使用、收回；合同第18條還約定：如發(fā)生借款方未按本合同規(guī)定的分年還款計(jì)劃按期償還本貸款等情況，貸款方有權(quán)停止發(fā)放本合同項(xiàng)下尚未提取的款項(xiàng)，立即或限期收回已發(fā)放的貸款、應(yīng)付利息及其他費(fèi)用。

????????　　1995年10月20日，河北省冀東水泥廠作為保證人向開發(fā)銀行出具《不可撤銷的擔(dān)保函》，為該筆借款提供了擔(dān)保。該擔(dān)保函約定：擔(dān)保人保證債務(wù)人按照借款合同的分年還款計(jì)劃償還貸款本金及相應(yīng)利息和費(fèi)用。如債務(wù)人不按借款合同的約定償還，保證人在接到銀行書面還款通知3個(gè)月內(nèi)清償上列款項(xiàng)。如保證人未按期代為清償?shù)狡趥鶆?wù)，銀行有權(quán)或委托保證人開戶銀行從保證人的帳戶中扣收；保證責(zé)任不因債務(wù)人上級(jí)單位的任何指令、債務(wù)人地位及財(cái)力狀況的改變、債務(wù)人與任何單位簽訂的任何協(xié)議或文件及上述借款合同的無(wú)效或解除而免除；保函自簽發(fā)之日起生效，至債務(wù)人清償全部借款的本金及相應(yīng)的利息和費(fèi)用時(shí)失效。

????????　　此后，建行遷安支行按期依照開發(fā)銀行的委托向化肥廠發(fā)放了貸款。化肥廠除自1995年12月至1997年12月分9次歸還利息40079671元外，其余貸款本金及利息未予歸還。

????????　　另查，1996年，河北省冀東水泥廠改制為河北省冀東水泥集團(tuán)有限責(zé)任公司。

????????　　1997年，河北省遷安化肥廠改制為河北省遷安化工有限責(zé)任公司，嗣后又以該公司作為發(fā)起人與其他法人共同設(shè)立河北省遷安化肥股份有限公司。

????????　　1999年10月14日，遷安化工公司與遷安化肥公司向開發(fā)銀行石家莊分行出具《承債證明函》，承諾該項(xiàng)貸款由遷安化工公司負(fù)責(zé)歸還，由遷安化肥公司承擔(dān)還款連帶責(zé)任。

????????　　1999年12月，根據(jù)國(guó)家政策規(guī)定，開發(fā)銀行和信達(dá)公司分別授權(quán)下屬石家莊分行與石家莊辦事處簽訂了第18005號(hào)《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定開發(fā)銀行對(duì)化肥廠債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信達(dá)公司。開發(fā)銀行將債權(quán)轉(zhuǎn)讓情況于2000年1月15日通知了債務(wù)人遷安化工公司，遷安化工公司在《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知回執(zhí)》及《國(guó)家開發(fā)銀行石家莊分行貸款對(duì)帳簽證單》上加蓋了公章，確認(rèn)尚欠本金21200萬(wàn)元及截止1999年12月20日的利息46023489.71元。

????????　　2000年9月8日，信達(dá)公司石家莊辦事處向河北省冀東水泥廠發(fā)出《債權(quán)催收通知書》。該通知書確認(rèn)，債務(wù)人（化工公司）截止2000年6月20日尚欠266917382.33元，其中本金21200萬(wàn)元，利息54917382.33元（原合同號(hào)9583053），要求保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。冀東水泥公司加蓋了該公司計(jì)財(cái)部印章。

????????　　上述事實(shí)有《國(guó)家開發(fā)銀行技術(shù)改造貸款借款合同》、《不可撤銷的擔(dān)保函》、《承債證明函》、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《債權(quán)催收通知書》、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知回執(zhí)》、《國(guó)家開發(fā)銀行石家莊分行貸款對(duì)帳簽證單》及庭審筆錄等證據(jù)在案佐證。

????????　　本案在審理過(guò)程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，各方在平等自愿的前提下，通過(guò)友好協(xié)商，債權(quán)人信達(dá)公司作為甲方，與乙方遷安化工公司、丙方遷安化肥公司、丁方冀東水泥公司共同達(dá)成如下債務(wù)清償協(xié)議：

????????　　一、乙方對(duì)甲方因受讓所享有的9583053號(hào)《技術(shù)改造貸款借款合同》項(xiàng)下的本金21200萬(wàn)元及相應(yīng)利息之債權(quán)不持異議。丙方、丁方為此案順利解決愿意對(duì)乙方在本調(diào)解書中確認(rèn)的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

????????　　二、鑒于債務(wù)人以及保證人的實(shí)際情況，甲方同意在乙、丙、丁三方歸還17000萬(wàn)元后，其余債權(quán)給予免除優(yōu)惠。協(xié)議各方同意， 乙、丙兩方于2002年12月20日前一次性償付，其中現(xiàn)金5000萬(wàn)元、銀行承兌匯票12000萬(wàn)元（銀行承兌期最長(zhǎng)不超過(guò)一年）。丁方承擔(dān)連帶還款責(zé)任。

????????　　三、前述5000萬(wàn)元現(xiàn)金到甲方帳戶及銀行承兌匯票12000萬(wàn)元經(jīng)甲方確認(rèn)之日起7個(gè)工作日內(nèi)，甲方向法院申請(qǐng)解除對(duì)丁方持有的唐山冀東水泥股份有限公司的股份的保全。如7個(gè)工作日內(nèi)不能解除保全，每逾期1日甲方按保全標(biāo)的額的萬(wàn)分之一承擔(dān)違約責(zé)任。

????????　　四、第二條中甲方對(duì)“其余債權(quán)給予免除優(yōu)惠”為附條件放棄部分債權(quán)：如乙、丙、丁三方按本協(xié)議第二條確認(rèn)的清償方式和期限按時(shí)足額清償完債務(wù)，甲方即放棄對(duì)其它本金及利息的追索權(quán)。如乙、丙、丁三方未按本協(xié)議第二條確認(rèn)的清償方式和期限按時(shí)足額償付，則乙、丙、丁三方仍應(yīng)共同連帶清償本協(xié)議第一條確認(rèn)的債務(wù)（即本金21200萬(wàn)元及相應(yīng)利息）和全部訴訟費(fèi)、保全費(fèi)，甲方隨時(shí)有權(quán)申請(qǐng)法院予以強(qiáng)制執(zhí)行乙、丙、丁任何一方的財(cái)產(chǎn)。如甲方違約，乙、丙、丁任何一方有權(quán)對(duì)甲方提起訴訟。

????????　　五、本案受理費(fèi)七十五萬(wàn)五千七百七十五元、保全費(fèi)七十五萬(wàn)一千零三十元，合計(jì)一百五十萬(wàn)六千八百零五元，由甲方承擔(dān)五十萬(wàn)元，其余部分由乙、丙兩方共同承擔(dān)，并同本協(xié)議第二條確認(rèn)的給付現(xiàn)金及承兌匯票同時(shí)一并支付。

????????　　六、在乙、丙兩方無(wú)力一次性全額支付本協(xié)議第二條、第五條之債務(wù)及費(fèi)用的情況下，其差額部分丁方須暫時(shí)墊付，丁方有向乙方和丙方追索的權(quán)利，并有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行乙、丙任何一方的資產(chǎn)。

????????　　上述協(xié)議符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。

????????　　本調(diào)解書經(jīng)四方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。

????????　　審 判 長(zhǎng) 金鳳菊

????????　　代理審判員 劉春梅

????????　　代理審判員 張 力

????????　　二00二年十一月一日

????????　　書 記 員 馬海蘭