由于我國現(xiàn)階段多種經(jīng)濟成份的并存，用工關(guān)系十分復雜。用工關(guān)系中人身損害賠償糾紛不斷出現(xiàn)，但因為相應法律法規(guī)不完善，審判實踐中對這類糾紛的處理存在著爭議，在適用法律上認識不一，以至于出現(xiàn)裁判尺度不一。筆者在此將自己在審判實踐中所遇到的問題作一探討，不足之處望大家指正。

雇傭關(guān)系中存在著雇主責任、雇員責任，而勞動關(guān)系中存在著工傷事故賠償責任，二者同屬于用工關(guān)系。目前，調(diào)整用工關(guān)系中人身損害賠償糾紛的主要依據(jù)是，一是2003年4月27日國務院頒布的《工傷保險條例》中的相關(guān)規(guī)定，確立了我國工傷事故保險責任處理的基本原則和具體方法，對工傷事故的保險責任作出了明確、具體的規(guī)定。二是2004年5月1日施行的最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《人身損害賠償司法解釋》)，其第9、11條分別規(guī)定了雇主責任、雇員責任，第10條規(guī)定了定作人指示過失責任，第12條規(guī)定工傷賠償責任，相關(guān)的還有第8、第13、第14條。

雇傭損害賠償和承攬損害賠償各存在著兩種情況。雇傭損害賠償?shù)膬煞N情況是：一種是雇工執(zhí)行職務致他人損害，一種是雇工執(zhí)行職務自己受到損害。前者指雇員按雇主的意旨完成雇主交付的任務中致他人財產(chǎn)或人身損害，是雇傭中對外損害，為民事侵權(quán)中一般侵權(quán)行為;后者是指雇員在按照雇主的意旨完成雇主交付的任務中自己的人身受到損害，是雇傭中的內(nèi)部損害，為特殊侵權(quán)行為。承攬人損害賠償也有兩種情況：一種是承攬人加工承攬過程中致他人損害，一種是承攬人加工承攬過程中自己受到損害。筆者在本文中主要論述的是后者即雇員(職工)或承攬人自身受到損害這一種。

一、當前我國勞動關(guān)系、承攬關(guān)系與雇傭關(guān)系的立法及調(diào)整現(xiàn)狀

隨著我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的調(diào)整，大量農(nóng)民從土地上解脫出來，加之從勞動崗位上下來的職工，都擁有了更多的勞動選擇權(quán)，出現(xiàn)多種多樣的用工關(guān)系形式，不同的用工形式也有不同的法律規(guī)范去調(diào)整。

(一)勞動關(guān)系方面。

《勞動法》第2條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。第16條規(guī)定：勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應當訂立勞動合同。

1994年的《勞動法》只是在第73條規(guī)定了工傷事故享受保險待遇的一般原則，也沒有規(guī)定具體方法。因此，在實踐中形成了處理工傷事故糾紛時，舊的法規(guī)不能適用，新的法規(guī)沒有規(guī)定的局面。2003年4月27日國務院正式頒布《工傷保險條例》，確定了我國工傷事故保險責任處理的基本原則和具體方法。這是自1951年發(fā)布、1953年修正《勞動保險條例》以來第一次作出的具體規(guī)范工傷事故處理的行政法規(guī)。

(二)承攬關(guān)系方面。

1999年10月1日起施行的《合同法》第251條規(guī)定了承攬合同，以及相關(guān)章節(jié)又分別規(guī)定了建設(shè)工程合同、運輸合同、委托合同、行紀合同、居間合同。將承攬人與定作人兩類平等主體的權(quán)利義務關(guān)系做了明確規(guī)定。其中建設(shè)工程合同的承包人、運輸合同的承運人、委托合同、行紀合同、居間合同中的受托人，實質(zhì)上處于承攬合同中承攬人的地位。

(三)雇傭關(guān)系方面。

長期以來，人們普遍認為，雇傭關(guān)系是私有制下的用工制度，因此，雖其在現(xiàn)實社會中作用逐漸增強但由于其為一種古老的法律關(guān)系，在現(xiàn)實的基本法律中并無名分。對于雇傭合同，《民法通則》沒有規(guī)定，《合同法》也沒有將其列為一類獨立的有名合同。

1987年1月1日起施行的《民法通則》第121條規(guī)定：國家機關(guān)或者國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應當承擔民事責任。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱通則意見)第152條規(guī)定：國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務中，給公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，國家機關(guān)應當承擔民事責任。將國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務過程中的侵權(quán)規(guī)定為一種替代責任。第43條規(guī)定：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。最高人民法院對這一本意上規(guī)范法人工作人員對外的代表或代理的條文進行了擴張解釋。第58條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應當承擔民事責任。以上解釋解決了機關(guān)法人和企業(yè)法人對其工作人員的責任問題，不包括其他類型的法人對其工作人員的責任，特別是7人以下的合伙組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等對其雇員的責任。亦即，當時的企業(yè)法人主要是公有制企業(yè)法人，對此后隨著所有制改革的推進而普遍出現(xiàn)的私有制企業(yè)法人的雇員在雇傭活動中致人損害的賠償責任，上述規(guī)定顯然不能包括和適用。

最高人民法院于1992年7月14日《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(以下簡稱民訴法意見)第45條規(guī)定：個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當事人。從程序法的角度對雇主責任進行了規(guī)定，但其僅僅表明對雇員進行雇傭活動所致他人的損害，應當由雇主作為損害賠償訴訟的被告，對實體法上賠償責任的承擔以及雇主是否有權(quán)對雇員進行追償?shù)葐栴}的處理，仍然沒有法律規(guī)定。2004年5月1日施行的《人身損害賠償司法解釋》第9、11條分別規(guī)定了雇主責任、雇員責任，第10條規(guī)定了定作人指示過失責任，第12條規(guī)定工傷賠償責任，才使得對這類糾紛的處理有了實體法上的依據(jù)。

二、勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別與認定

(一)區(qū)別標準

筆者認為，勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的主要區(qū)別是看用人單位和勞動者的主體資格。廣義的雇傭關(guān)系與勞動法調(diào)整的勞動關(guān)系是包容與被包容的關(guān)系，勞動關(guān)系是一種特殊的雇傭關(guān)系，以提供勞務換取報酬的雇傭關(guān)系在現(xiàn)代社會大量的是以勞動關(guān)系的形式出現(xiàn)，勞動關(guān)系只不過是雇傭關(guān)系社會化的形式。國家基于需要，將一部分雇傭關(guān)系用勞動法加以調(diào)整，勞動法調(diào)整之外的雇傭關(guān)系成為單純的雇傭關(guān)系(狹義的雇傭關(guān)系)。目前區(qū)分勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系，主要是看用工主體的主體資格。