一、非法經(jīng)營罪的兜底條款理解與適用有哪些內(nèi)容？

對非法經(jīng)營罪兜底條款進行解釋時要站在實質(zhì)違法性的立場，綜合案件情況進行判決，嚴把出入罪標(biāo)準(zhǔn)。

違反國家規(guī)定，是非法經(jīng)營罪成立的前提條件。也就是說，認定某種非法經(jīng)營行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪，關(guān)鍵是判斷該種行為是否違反了“國家規(guī)定”。因此，明晰“國家規(guī)定”的涵蓋面，嚴格界定“國家規(guī)定”的范疇是限制非法經(jīng)營罪兜底條款無限制擴張的出發(fā)點。依據(jù)我國刑法第 96 條規(guī)定，認定非法經(jīng)營行為是否違反“國家規(guī)定”，只能依據(jù)全國人大及其常委會其常設(shè)機關(guān)以及國務(wù)院制定和發(fā)布的規(guī)范性法律文件，除此之外的任何機構(gòu)制定和發(fā)布的規(guī)范性文件均不在此范圍之內(nèi)。部門規(guī)章、經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)且以國務(wù)院發(fā)布的文件以及法律、法規(guī)二次授權(quán)國務(wù)院有關(guān)部門制定的規(guī)范性文件，不能視為國家規(guī)定。嚴格規(guī)制“違反國家規(guī)定”的范圍，能夠限制兜底條款的適用范圍。因此，在將某種非法經(jīng)營行為定性為非法經(jīng)營罪時，因嚴格界定“國家規(guī)定”的范疇。這不僅是貫徹罪刑法定原則的重要方面，也是堅守刑法謙抑性，限制非法經(jīng)營罪“口袋化”發(fā)展趨勢的重要途徑。

判斷某種非法經(jīng)營行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪，關(guān)鍵取決于其是否嚴重擾亂經(jīng)濟市場的正常交易秩序。從本質(zhì)上分析，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任的犯罪行為，在觸犯刑法的同時也在一定程度上違反了相關(guān)行政法規(guī)。研究兜底條款時,應(yīng)參照規(guī)范市場秩序的相關(guān)行政法規(guī),若違反了行政法規(guī)，且犯罪程度達到入罪門檻的最低條件時，就可以憑借非法經(jīng)營罪的兜底條款之規(guī)定追究刑事責(zé)任。辯證的看，非法經(jīng)營罪兜底條款高度抽象、概括的表述具雙重性，即一方面其可以彌補法律規(guī)范之漏洞、嚴密法網(wǎng)、提高法律適用的的靈活性;反之，其缺乏明確性，難以把握，也會背離市場經(jīng)濟的本質(zhì)要求。由此可見，合理確定“嚴重擾亂市場經(jīng)濟秩序的非法經(jīng)營行為”的涵蓋范圍是適用兜底條款的關(guān)鍵所在。對此，我們認為，應(yīng)當(dāng)采取體系解釋的方法來理解兜底條款的實質(zhì)含義，以刑法第 225 條前三款規(guī)定的非法經(jīng)營行為為參照。這樣既能保證該罪名適用的靈活性，也會對該罪名的無限制擴張加以約束。

從我國《刑法》所列舉的非法經(jīng)營罪法律條文前三項文字表面來看，此三種行為方式截然不同，但從實質(zhì)上進行深入分析，以上三者有以下共同之處：

第一、均屬于經(jīng)營性行為;

第二、行為人主觀上均系直接故意，且以謀取非法利益為目的;

第三、均違反了國家的經(jīng)營許可制度。

也就是說，兜底條款中所擾亂的市場秩序正是國家明確規(guī)定為限制市場主體自由進入而設(shè)定特定經(jīng)營主體、經(jīng)營領(lǐng)域，并且依法要辦理經(jīng)營許可證才有權(quán)從事該領(lǐng)域經(jīng)營權(quán)利的秩序?；诖?，我們認為非法經(jīng)營罪兜底條款中的秩序主要應(yīng)為市場準(zhǔn)入秩序。但是并不一定擾亂市場秩序的行為就一定是非法經(jīng)營罪所調(diào)整的范圍，還有一些其他的行為，或者沒有達到情節(jié)嚴重的行為，法律規(guī)定由其他法律進行調(diào)整，如果對所有的擾亂市場秩序都入罪的話，可能會將非法經(jīng)營罪兜底條款的調(diào)整范圍進一步的不合理的擴大。只有是那些以謀取非法利益為目的，侵犯特定行業(yè)的經(jīng)營許可制度，嚴重破壞社會經(jīng)濟市場正常交易秩序的非法經(jīng)營行為，才能認定為非法經(jīng)營的追訴范圍。

綜合上面所說的，兜底條款是適用于每一起案件，把所有意想不到的條款都包含在里面，對于此條款的運用也是必須要符合法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)才可以實施，但每一個案件也是必須要有成立的先決條件才能更好的進行處理，所以，不同的案件所處理的方式就會不一樣。

非法經(jīng)營罪定罪處罰

非法經(jīng)營罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么 ？

非法經(jīng)營罪立案標(biāo)準(zhǔn)是怎樣的