建筑工程合同風險的防范要認識風險防范的原則、如何做到做風險的識別,如投資方不按時撥付工程進度款,則可考慮在合同限定的有效時間內(nèi)提出索賠。詳細內(nèi)容請閱讀下文。
建筑工程合同風險的防范
風險的防范原則
(一)、底線原則
預測和評價的目的是為了防范風險,所以防范措施是必不可少的。防范措施就是制訂相應的預防計劃、災難計劃、應急計劃,并在合同中用條款形式加以明確。建筑企業(yè)在投標報價時,要定出最低的贏利目標,當?shù)谱畹偷内A利目標線后達到成本線時,就可能引起經(jīng)濟風險。所以說,最低的贏利目標是一個底線,如投資方不能滿足時,可考慮拒絕對方。在確保經(jīng)濟利益的原則下,要對投資方的誠信和社會信譽度進行評價和提出風險對策,對其提出的條件要加以審查和研究,以防和約陷阱。如有的投資方希望建筑企業(yè)墊資施工,建筑企業(yè)如同意,很有必要在合同中加入防范條款,比如說加入索要履約保證金或銀行履約保函或有效的擔保條款等。
(二)、提前約定原則
有的投資方的擬建工程所需手續(xù)不全,如土地使用許可證等。這種情況下,建筑企業(yè)在合同中要特別指明由此造成的后果應由投資方負責,在施工過程中由此引起的損失也要由投資方負責。有的投資方希望建筑企業(yè)在工程竣工后,分若干年交付工程款,建筑企業(yè)則應在合同中加入要投資方尋找合適的擔保人的條款。在合同中加入變更和索賠的條款也有利于防范和轉(zhuǎn)移風險,如對設(shè)計變更和其他變更的工程量的確定,以及對由此引發(fā)的工程價款的確定,這些有利于建筑企避免損失。加入必要的索賠條款有利于化解投資方和其他第三方給建筑企業(yè)造成的損失,對客觀風險如不可抗力等巨大災難帶來的損失要特別注意,要在合同中盡可能加入工程保險條款。實踐證明,雖然風險化解的方式很多,如風險回避、風險自留、損失控制、風險轉(zhuǎn)移等,但能使自己損失最小的方式還是風險轉(zhuǎn)移,工程保險就是風險轉(zhuǎn)移的最好手段和途徑。
(三)、專家指導原則
為了防范建筑工程合同風險,組建以工程經(jīng)濟專家和工程技術(shù)人員、法律顧問為主的合同管理機構(gòu)也非常重要?,F(xiàn)今,投資方在擬定投資方案工程合同時一般都充分咨詢造價師事務所或?qū)I(yè)工程咨詢機構(gòu),他們都具有很高的專業(yè)水平。他們的合同談判實施方案中一般含有對承包方反索賠條款,故建筑企業(yè)在合同談判中必須擁有與之相匹敵的專業(yè)力量。機構(gòu)人員必須掌握我國現(xiàn)有的有關(guān)建筑工程的法律法規(guī),掌握國家經(jīng)濟政策和推薦的標準工程類合同文本,如果是承攬國際工程或投資方要求使用FIDIC合同系列文本,則也應掌握。在合同談判階段,機構(gòu)人員要從法律法規(guī)上、工程質(zhì)量上、造價上以及預防不可抗力上認真研究該工程的特殊性。如該工程是否符合國家的法律法規(guī)要求,是否經(jīng)過當?shù)匾?guī)劃部門的審批,工程的設(shè)計文件是否完整等。結(jié)合具體的贏利目標,對投資方的不合理要求,本著追求最大利益的原則,作到態(tài)度友好且據(jù)理力爭。在簽署合同時,條款要嚴密完整,文字要精確恰當,不留漏洞。
(四)、應急處理原則
執(zhí)行合同時,積極處理風險后果也是防范建筑工程合同風險的重要措施之一。合同管理應當貫穿工程承包建設(shè)的整個過程,所以合同風險也貫穿工程承包建設(shè)的整個過程,對這一點許多建筑企業(yè)認識不夠。風險發(fā)生后,應啟動災難計劃和應急計劃對出現(xiàn)的風險后果進行認真地研究,找出實際結(jié)果和預測結(jié)果的差異,并用貨幣量來衡量,分析其原因,采取有效手段加以補救。如投資方不按時撥付工程進度款,則可考慮在合同限定的有效時間內(nèi)提出索賠。
總之,建筑企業(yè)在合同談判階段,要詳細地制訂各種風險的初始清單,對照它一一落實防范措施,并最終體現(xiàn)在合同中。
如何防范建設(shè)工程合同的風險
建設(shè)工程合同又稱建設(shè)工程承包合同,是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程一般規(guī)模大、周期長、投資多,而且其質(zhì)量的好壞往往直接關(guān)系到人民生命財產(chǎn)是否安全。因此訂立建設(shè)工程合同需格外謹慎。那么,如何防范建設(shè)工程合同的風險呢?
首先,發(fā)包方必需對承包方的主體資格進行認真審核。審核內(nèi)容包括營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)等級證書、安全生產(chǎn)合格證以及其以往承包工程的質(zhì)量等。建議經(jīng)驗不夠豐富的發(fā)包人可選擇一些各級工商部門評出的“重合同、守信用”建筑單位,因為這些單位的資質(zhì)條件已經(jīng)經(jīng)過工商部門的嚴格審核,信譽程度較高。
其次,建設(shè)工程應采取招投標方式確定承建人,并嚴格按照招投標的有關(guān)規(guī)定操作。招投標應公平、公正、公開地進行,定標時要綜合評價投標人的報價、工期、施工方案等,擇優(yōu)確定中標人。實際中,許多工程未采用招投標方式訂立建設(shè)合同,而是搞人情發(fā)包,導致“豆腐渣”工程泛濫成災。
最后,合同條款約定必須明確,以免給合同履行和糾紛解決帶來困難,建設(shè)工程合同應對工程質(zhì)量、價款支付、工程期限、工程驗收以及質(zhì)量保修責任等條款有明確具體的規(guī)定,否則一旦發(fā)生糾紛既影響工程建設(shè),又造成經(jīng)濟損失。
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