防衛(wèi)過當的認定偏差

(一)正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當關系防衛(wèi)過當一定是由于正當防衛(wèi)所衍生的。“防衛(wèi)過當是由正當防衛(wèi)轉變成的”，“防衛(wèi)過當是正當防衛(wèi)的量變引起質變的結果。正當防衛(wèi)蘊涵量和質的內在因素，正當防衛(wèi)量的積累最終會導致質的變化，因此，正當防衛(wèi)行為必然有它合法、合理的限度，防衛(wèi)行為的強度必然會受到一定的限制。正當防衛(wèi)是不受刑法處罰的，因為它不是犯罪行為;而防衛(wèi)過當是受刑法處罰的，因為它是違法行為，這就使得正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當成為不同質的事物。正當防衛(wèi)超過必要限度造成不應有的危害，正當防衛(wèi)就轉化為防衛(wèi)過當。”該觀點以正當防衛(wèi)為防衛(wèi)過當的前提。只是由于正當防衛(wèi)明顯超出必要限度造成重大損害而被認為是犯罪。

(二)明顯超過必要限度與重大損害1997年刑法刑法第20條第2款僅規(guī)定“防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任”，明確正當防衛(wèi)只能在某種限度內行使，如果明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當，應當負刑事責任。正當防衛(wèi)是否明顯超出必要限度而造成重大損害，是區(qū)分正當防衛(wèi)適當與正當防衛(wèi)過當的重要標準?！懊黠@超過必要限度、造成重大損害”是一個問題的二個方面，1997刑法將1979年刑法規(guī)定的“正當防衛(wèi)超過必要限度”修改“正當防衛(wèi)明顯超過必要限度”：“造成不應有的危害”改為“造重大損害”，從而降低了界定防衛(wèi)過當的標準，是為了鼓勵、支持公民同正在進行的不法侵害作斗爭，以保護國家、公共利益、公民的人身和財產等合法權益。必須允許防衛(wèi)行為具備這樣一個強度，即該強度是制止不法侵害所必需的。這樣在設立正當防衛(wèi)制度的同時，也反對防衛(wèi)權的濫用，要求防衛(wèi)行為不能超過一定的限度，不能造成不應有的重大損害?！霸斐芍卮髶p害”是“明顯超過必要限度”的具體表現(xiàn)：“超過必要限度”是“造成重大損害”判斷標準?！懊黠@超過必要限度”與“造成重大損害”兩條件在形式上是并列的，而在實質上卻是有機統(tǒng)一的。所謂“形式上的并列”是指從形式邏輯角度分析。

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