由于國家機關(guān)有時不可避免的會實施侵害社會主體的行為，故而我國立法機關(guān)制定了國家賠償法，近年來，公民申請得到國家賠償?shù)陌讣辉谏贁?shù)，為了維護國家的形象，司法機關(guān)在審理國家賠償最多的案件時，必須遵守既定的原則，然后根據(jù)具體情形確定賠償金額。

一、國家賠償最多的歸責(zé)原則是如何規(guī)定的?

我國現(xiàn)行法明確的我國刑事拘留賠償?shù)臍w責(zé)原則是違法歸責(zé)原則。根據(jù)修訂后的國家賠償法第十七條第(一)項，刑事拘留賠償?shù)臈l件是，行使偵查職權(quán)的機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時，有違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?a href='http://www.shkps.cn/juliu/14.html' target='_blank' data-horse>拘留時間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的情形的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利?？梢姡⒎ㄒ?guī)定違反刑事拘留的法定條件、程序和期限的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利，這便是違法歸責(zé)原則。

(一)解讀“違法”

違法歸責(zé)原則中的違法形式，各國法律有不同的表述，理論界也有不同解釋。違法的理論解釋有廣義和狹義之分：狹義的違法，是指致害行為違反了法律、法規(guī)的明文規(guī)定;廣義的違法，是指除違反嚴格意義上的法律規(guī)范外，還包括違反法律的誠信原則、公序良俗原則、權(quán)力不得濫用原則、盡合理注意原則等。

刑事拘留實質(zhì)上是國家對他人人身自由權(quán)益的損害，但合法的刑事拘留不承擔(dān)賠償責(zé)任。對被侵害對象——公民、法人或其他組織這些私權(quán)利主體而言，損害其權(quán)益必須要有合法的根據(jù)，否則就是侵權(quán);對于侵害行為的實施主體——國家機關(guān)這些公權(quán)力主體而言，損害他人權(quán)益應(yīng)當(dāng)是法律明確授權(quán)的情況下及其所限定的范圍內(nèi)進行的，如果超出該條件范圍根據(jù)的，就是違法侵權(quán)。所以，刑事拘留賠償?shù)倪`法歸責(zé)原則的解讀就是：沒有合法根據(jù)和法律授權(quán)。

(二)解讀“歸責(zé)”

民事侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則，解決的是是否探究侵權(quán)主體內(nèi)心的過錯來進行追究責(zé)任的問題。傳統(tǒng)的侵權(quán)理論中，歸責(zé)原則包括過錯原則、無過錯原則、推定過錯原則、嚴格責(zé)任原則。因而，有人認為違法歸責(zé)原則是學(xué)者們概括出來的，沒有事實根據(jù)。

但是，國家賠償責(zé)任的歸責(zé)原則與民事侵權(quán)法上的歸責(zé)原則不完全相同。首先，國家賠償?shù)闹黧w是國家，國家作為享有特殊權(quán)力履行特殊義務(wù)的抽象主體，難以判斷其主觀過錯;其次，國家機關(guān)及其工作人員是為了公共利益執(zhí)行職務(wù)，對于因執(zhí)行職務(wù)行為導(dǎo)致的損害，如果不問行為是否合法就要求國家承擔(dān)損害賠償責(zé)任是不現(xiàn)實的;最后，根據(jù)依法治國原則，國家機關(guān)的職權(quán)是法定的，采用違法歸責(zé)原則確定國家賠償責(zé)任的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)是可行的。

當(dāng)然，國家賠償責(zé)任作為一種侵權(quán)責(zé)任，是從民事侵權(quán)賠償責(zé)任發(fā)展演變來的。違法歸責(zé)與過錯歸責(zé)具有關(guān)聯(lián)性，違法歸責(zé)也含有過錯的性質(zhì)。國家機關(guān)是執(zhí)行國家法律的主體，行使的是公權(quán)力，必須忠實地貫徹執(zhí)行法律，實現(xiàn)國家意志。如果國家機關(guān)違反法律規(guī)定，違背了立法所要求的行使公共職權(quán)的目的，這本身就是一種過錯。國家機關(guān)違法侵害公民、法人權(quán)益造成損失的行為，客觀上表現(xiàn)出來的違法，必然源于主觀心理的過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國家賠償責(zé)任。

二、違法歸責(zé)原則的實務(wù)解讀

(一)關(guān)于違犯刑事訴訟法的理解判斷

根據(jù)修訂后國家賠償法第十七條第(一)項，刑事拘留賠償?shù)那樾魏唵沃v，就是對公民違法采取刑事拘留措施或超期刑事拘留。

根據(jù)我國刑事訴訟法及有關(guān)法律文件的規(guī)定，行使刑事偵查職權(quán)的國家機關(guān)采取刑事拘留措施必須具備兩方面的條件，一方面是實體條件，包括兩點，一是拘留對象必須是現(xiàn)行犯或者重大犯罪嫌疑分子，二是符合刑事訴訟法第八十條規(guī)定的法定情形;另一方面是程序條件，即合法的拘留需符合刑事訴訟法第八十三條、第八十四條、第八十九條規(guī)定的公安機關(guān)必須出具拘留證、立即移送看守所羈押、通知家屬、發(fā)現(xiàn)拘留不當(dāng)時立即釋放并發(fā)給釋放證明、報請批捕等等程序要求。

根據(jù)國家賠償法，違反刑事訴訟法規(guī)定的拘留，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。那么是否是只要違反刑事訴訟法規(guī)定的實體或程序條件的拘留，都屬于國家賠償?shù)姆懂犇?

對此問題有以下兩種觀點：

一種觀點認為，錯誤拘留包括實體錯誤和程序錯誤，如果僅僅是沒有履行法定手續(xù)錯誤拘留嫌疑人的，而案件事實和證據(jù)都要求拘留的，屬于程序違法，對程序違法的拘留沒有納入刑事賠償?shù)姆秶屹r償法對于刑事拘留的賠償，著眼于對受害人人身自由所受到的侵害給予救濟，如果拘留雖然違反了上述規(guī)定，但并不侵害人身自由權(quán)，也就不應(yīng)當(dāng)認定為“違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施”。如，拘留人時沒有出示拘留證，沒有把拘留的原因和羈押的處所在24小時內(nèi)通知被拘留人的家屬或者單位等，侵犯的權(quán)利是被拘留人及其家屬的知情權(quán)，而不是人身自由權(quán)。從拘留的違法之處與人身自由權(quán)的關(guān)系考量，“違反刑事訴訟法的規(guī)定”理解為違犯刑事訴訟法關(guān)于拘留的法定情形、法定時限更貼切。

第二種觀點認為，行使偵查職權(quán)的國家機關(guān)采取刑事拘留違反實體條件和程序條件中的任何一個條件，即屬于違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施或者按照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧┑蔷辛魰r間超過刑事訴訟法規(guī)定的期限的情形，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的，國家便可能承擔(dān)賠償責(zé)任。

筆者傾向于第二種觀點，理由是，其一，國家賠償法已經(jīng)對侵犯公民權(quán)利的類型做出規(guī)定，第十七條載明國家機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時有侵害人身權(quán)情形的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利，那么如果國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)侵害的不是公民的人身權(quán)，而是被拘留人或者其家屬的知情權(quán)等其他權(quán)利，則自然排除在國家賠償?shù)姆秶?其二，現(xiàn)實的情況紛繁復(fù)雜，國家機關(guān)及其工作人員違反法定程序的行為是否侵害公民的人身權(quán)，也未可知，對法條的理解不應(yīng)人為地作出限制，而局限了公民的請求賠償情形。

(二)對犯罪嫌疑人實施拘留時發(fā)現(xiàn)有證據(jù)，按照法定程序拘留后查明排除了犯罪嫌疑并及時釋放，是否應(yīng)當(dāng)賠償。

根據(jù)刑事訴訟法第八十條，公安機關(guān)對于現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子，如果在身邊或住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的，可以先行拘留。根據(jù)刑事訴訟法第八十四條，公安機關(guān)對被拘留的人，應(yīng)當(dāng)在拘留后的二十四小時以內(nèi)進行訊問，在發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)拘留的時候，必須立即釋放，并發(fā)給釋放證明。在此要討論的情形，即是刑事訴訟法上述規(guī)定所涉及到可能發(fā)生的情況。

對此問題有兩種意見，一種意見認為不應(yīng)當(dāng)賠償，理由是拘留時沒有違法行使職權(quán)，是符合拘留條件的合法的拘留;另一種意見認為應(yīng)當(dāng)賠償，理由是后來的無罪處理說明前面的拘留是違法的、錯誤的。

筆者認為，這個問題實質(zhì)上是對刑事拘留國家賠償歸責(zé)原則的理解問題。修訂前的國家賠償將刑事拘留和逮捕統(tǒng)一采用結(jié)果歸責(zé)原則，將刑事拘留的適用條件提高到刑事逮捕的標(biāo)準(zhǔn)，這是不符合刑事偵查工作的認識規(guī)律的。刑事拘留是對現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子，在遇有法定的緊急情況下依法采取的強制措施，因此，對刑事拘留賠償范圍的規(guī)定，一方面要促使公安機關(guān)采取拘留措施嚴格按照刑事訴訟法規(guī)定的條件和期限，另一方面要對公安機關(guān)偵查刑事案件依法予以保障。修訂后的國家賠償法對刑事拘留賠償采取的違法歸責(zé)原則，強調(diào)了實施刑事拘留措施要符合刑事訴訟法規(guī)定的條件、程序以及期限，如違反了法定拘留條件、程序或者期限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的，受害人有獲得賠償?shù)臋?quán)利。

那么，上述情形中，雖然被拘留人被排除懷疑并釋放，但是公安機關(guān)采取刑事拘留是符合相關(guān)條件和程序的，公安機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時符合法律的規(guī)定，不符合違法歸責(zé)原則規(guī)定的情形，國家不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。

與審理其他案件，如民事賠償案件的歸責(zé)原則是存在著明顯的差異的，制定國家賠償法的目的是為了更好的保護人民、組織以及法人的利益，同時也是為了維護國家的形象，防止民亂的發(fā)生。

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