從古至今，受賄一直是一件被人名群眾深惡痛絕以及被統(tǒng)治者嚴(yán)厲打擊的事，對(duì)于那些受賄成癮貪得無厭的，我們的國家會(huì)像秋風(fēng)掃落葉那樣嚴(yán)厲地對(duì)待他，但是，這世界上從來不少一時(shí)糊涂的人，也不缺一時(shí)糊涂后想及時(shí)改正的人，那么，新刑法受賄50萬退款后還會(huì)判刑嗎？

一、立案前退款的認(rèn)定

（一）因當(dāng)場(chǎng)無法拒收或未發(fā)現(xiàn)賄款，事后及時(shí)退還的

如當(dāng)時(shí)的場(chǎng)合不適合拒收賄賂或由他人代收，行為人發(fā)現(xiàn)賄款后及時(shí)退還的，這種情形下行為人僅僅是暫時(shí)收下了錢物，主觀上則一直處于拒收的狀態(tài)，沒有受賄的故意，不符合受賄犯罪的構(gòu)成要件，所以很明顯不是受賄。

（二）因掩飾犯罪而退款的

2007年最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第九條第二款明確規(guī)定：國家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。這種情況，一般是受賄已有一段時(shí)間，后來因?yàn)橹酪蛔凡榈南ⅲ袨槿似扔诩磳⑹艿阶肪康膲毫?，為逃避刑事?zé)任才退還賄款。這種情形下，行為人主觀上具有受賄的故意，客觀上實(shí)施了受賄的行為，退款行為為掩飾犯罪的違法行為，不僅不影響受賄罪的認(rèn)定，其退贓行為也不應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻恼J(rèn)同。此種情況下，退還給行賄人或紀(jì)檢、檢察機(jī)關(guān)的，固然不影響受賄罪的認(rèn)定；退還給廉政賬戶的，完全是出于逃避罪責(zé)，不符合廉政賬戶設(shè)立的宗旨，也不影響受賄罪的認(rèn)定，這一點(diǎn)也得到不少人民法院判例的支持。

（三）因行賄人索要而退款的

該情形本質(zhì)上和上一種情況一樣，并不屬于主動(dòng)退賄、真心悔過，完全出于迫于無奈、害怕行賄人舉報(bào)的客觀原因而退款的，應(yīng)予認(rèn)定為受賄。

（四）因認(rèn)識(shí)轉(zhuǎn)變、真心悔過而退款的

該情形又可分為兩類：

1、接受賄賂后及時(shí)退款的?！兑庖姟返诰艞l第一款明確規(guī)定：收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或上交的，不是受賄。筆者認(rèn)為，該款所規(guī)定的情況和上述第1種當(dāng)場(chǎng)無法拒收或未發(fā)現(xiàn)、事后及時(shí)退還的情況不同，該款應(yīng)適用于主觀上已經(jīng)接受了賄賂、客觀上也實(shí)施了接收賄賂的行為，之后主觀認(rèn)識(shí)上有個(gè)及時(shí)轉(zhuǎn)變的過程，認(rèn)為接受賄賂是不對(duì)的，并及時(shí)退賄的情況，否則該款條文中“收受”應(yīng)表述為“接收”，而且如果僅僅是當(dāng)場(chǎng)無法拒收或不知情而暫時(shí)接收下賄款，主觀上并沒有受賄故意，這種情況明顯不是受賄，《意見》沒有必要作專門解釋。

2、受賄后雖未及時(shí)退款，但也沒有被紀(jì)檢部門、司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅僅是出于主觀上擔(dān)心刑罰、內(nèi)心醒悟而退款的?！兑庖姟分灰?guī)定了及時(shí)退還和故意掩飾犯罪而退還兩種情形，但對(duì)于介于這兩種情況之間的情形卻沒有提及。該情形是否認(rèn)定為受賄犯罪，各方觀點(diǎn)不一?？隙ㄕf的主要理由為該情形符合受賄犯罪的構(gòu)成要件，事后退款行為不應(yīng)當(dāng)阻卻之前的受賄故意和受賄行為，但在量刑時(shí)可以從寬處理。否定說的主要理由是應(yīng)嚴(yán)格按照《意見》第九條執(zhí)行，只有符合該條第二款規(guī)定的才屬于不及時(shí)退款，才應(yīng)認(rèn)定為受賄罪，反之則不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定。筆者從司法實(shí)踐出發(fā)，認(rèn)為對(duì)及時(shí)應(yīng)作廣義理解，只要是出于真心悔過等主觀原因，在司法機(jī)關(guān)查處其行為之前主動(dòng)向行賄人或紀(jì)檢、司法機(jī)關(guān)、廉政賬戶退款的，可以認(rèn)為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不以受賄罪處理，但為他人謀取利益，致使公共利益遭受損失或?yàn)E用職權(quán)的除外。理由如下：

(1)《意見》的出臺(tái)背景之一是寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，《意見》第九條正是這一政策的具體體現(xiàn)：對(duì)于及時(shí)退款的，不認(rèn)為是受賄行為，體現(xiàn)了寬容；對(duì)于知錯(cuò)不改、故意掩飾的，明確表示不影響認(rèn)定，體現(xiàn)了嚴(yán)格。而受賄人雖然沒有“及時(shí)”退款，但畢竟是出于主觀上幡然悔悟、真心悔罪而退款，現(xiàn)實(shí)生活中能夠做到這一點(diǎn)的人實(shí)在太少了，給這樣的人一次改正錯(cuò)誤的機(jī)會(huì)完全符合寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。

(2)《意見》第九條第一款規(guī)定了及時(shí)退還的，不是受賄，按照正常的邏輯，第二款應(yīng)接著規(guī)定未及時(shí)退款的，屬于受賄。但第二款卻強(qiáng)調(diào)的是為掩飾犯罪而退款的認(rèn)定。因此，從兩款法條的邏輯關(guān)系可以看出《意見》制定者并不傾向于對(duì)未及時(shí)退還的一定要以受賄罪處理。

(3)根據(jù)廉政賬戶的精神，如果受賄后非因掩飾犯罪而將受賄款退給廉政賬戶，則可以“不問來源、不記姓名、不限時(shí)間”，一律視為拒收賄款。雖然對(duì)于廉政賬戶也有不少爭議，但目前不少省份仍在執(zhí)行這一制度，客觀上對(duì)于挽救失足人員也有積極作用。既然退給廉政賬戶可以不限時(shí)間，那在法律對(duì)未及時(shí)退款如何認(rèn)定沒有明文規(guī)定的情況下，只要不是出于掩飾犯罪的目的，未及時(shí)退款的不認(rèn)為是受賄犯罪亦無不妥。

(4)從量刑規(guī)則上看，一旦認(rèn)定為受賄犯罪，即使因主動(dòng)退賄而從輕處理，一般只能降低一個(gè)量刑格（司法實(shí)踐中，降低兩個(gè)量刑格處理的情況只有在及其特殊的情況下、經(jīng)過復(fù)雜的請(qǐng)示程序才能成為現(xiàn)實(shí)）。這樣，主動(dòng)退賄數(shù)額超過10萬元的，最終可能要判處5年以上有期徒刑，主動(dòng)退賄數(shù)額不足10萬元的，最終可能被判決有罪，開除公職。而現(xiàn)階段，大部分被司法機(jī)關(guān)查處的受賄人雖然受賄數(shù)額都在10萬元以上，但不少都具有退贓、自首等從輕處罰的情節(jié)，最終往往也是被判處5-10年有期徒刑。兩相對(duì)比，不利于鼓勵(lì)行為人主動(dòng)改過自新，反而讓人感覺退錢是有期限的，一旦過期退了也要做牢，而且這個(gè)期限又很模糊，還不如不退，增加了當(dāng)事人的僥幸心理。當(dāng)前受賄犯罪數(shù)額越來越大，沒有較好的懸崖勒馬的機(jī)制也是原因之一。

(5)根據(jù)《意見》規(guī)定，若要將此種情況認(rèn)定為犯罪，必定要涉及證明退款及時(shí)不及時(shí)的問題。關(guān)于“及時(shí)”的認(rèn)定，法律上沒有嚴(yán)格的期限規(guī)定，現(xiàn)實(shí)生活千變?nèi)f化，及時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)會(huì)隨著請(qǐng)托事項(xiàng)的不同而不同，如為了某次招投標(biāo)，錢權(quán)交易只要幾天就完成了；如果是為了某項(xiàng)工程，這個(gè)過程可能要以年計(jì)算。而且，對(duì)于及時(shí)的判斷也難以搜集具體的證據(jù)，很大程度上會(huì)依賴于主觀判斷，這樣不管是行為人還是檢察機(jī)關(guān)對(duì)罪與非罪都難以形成一個(gè)合理的預(yù)期。霍爾姆斯說過：“法律不是別的什么東西，而是一種預(yù)期。預(yù)期法院實(shí)際上將會(huì)做些什么，此外再無奢求，這就是我要用法律一詞來表達(dá)的意思”。

因此，筆者認(rèn)為，以退款及時(shí)不及時(shí)作為判斷受賄成立與否的標(biāo)準(zhǔn)也是不科學(xué)的，沒有體現(xiàn)法律的預(yù)期功能，認(rèn)定的關(guān)鍵在于判斷這種行為是否符合法律規(guī)定的犯罪的構(gòu)成條件、該行為的危害性是否達(dá)到必須以刑法來追究的程度。在司法機(jī)關(guān)沒有發(fā)現(xiàn)的情況下，主動(dòng)醒悟，退還賄款，如果沒有濫用職權(quán)、為他人謀利致使公共利益遭受損失的，可以認(rèn)為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不以犯罪論處。

會(huì)否判刑還要視情況而定，比如如果是因?yàn)闊o法推拒的尷尬的理由不小心被受了賄，在發(fā)現(xiàn)后立刻自動(dòng)自覺地歸還的，那自然是不算受賄的，也就不會(huì)被判刑了，但是，一旦構(gòu)成了受賄行為，及時(shí)主動(dòng)退了款，也是構(gòu)成了犯罪行為，頂多刑量減輕些卻也是仍然會(huì)被判刑的。律霸竭誠為您服務(wù)。

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