一、辯護(hù)詞發(fā)票罪要怎么寫?
參考范本如下。
尊敬的審判長、審判員、人民陪審員:
北京長X(上海)律師事務(wù)所接受被告人家屬的委托,指派本所丁俊X律師擔(dān)任高某涉嫌虛空發(fā)票罪一案的辯護(hù)人,接受委托后辯護(hù)人多次會見了被告人、審查起訴階段第一時間復(fù)制了本案的全部卷宗材料,結(jié)合法庭調(diào)查階段控辯雙方的舉證和質(zhì)證,發(fā)表如下辯護(hù)意見,供合議庭參考。
一)對公訴機(jī)關(guān)查明的案件事實(shí)及指控的罪名沒有異議。在法庭調(diào)查階段,公訴人和辯護(hù)人對被告人發(fā)問時,被告人都明確表示當(dāng)庭自愿認(rèn)罪,鑒于此,辯護(hù)人做的是罪輕辯護(hù),而非無罪辯護(hù)。
二)被告人行為的社會危害性不大。
1,增值稅是1994年我國稅法中新增的稅種,在1997年的刑法中就有了虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定,對于虛開用于騙取出口退稅抵扣稅款的發(fā)票的行為也上升到刑法的高度去打擊,但是沒有虛開普通發(fā)票罪的規(guī)定,直到2011年刑法修正案八才增設(shè)了這個罪名,國家之所以讓某種行為入刑,是站在國家安全和社會秩序的穩(wěn)定的角度考量的,14年以后入刑,說明該罪是社會危害性不大的一種罪名。
2,從侵犯犯罪客體角度分析,本罪侵犯的是復(fù)雜客體,國家的財(cái)務(wù)管理制度及稅收征管制度。從財(cái)務(wù)這個角度,發(fā)票是購銷商品或者提供勞務(wù)的過程中的支付憑證,是會計(jì)核算的基礎(chǔ),稅務(wù)稽查的重要依據(jù)。如果虛開發(fā)票,會導(dǎo)致會計(jì)憑證與真實(shí)交易不符,那么國家對國民經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)的掌握會出現(xiàn)誤差;從國家稅收征管這個角度,虛開發(fā)票可以讓不法經(jīng)營者多列成本,減少所得稅等稅種的納稅額,從而達(dá)到逃稅的目的。虛開發(fā)票的行為本身是違法的,但是真正的危害性主要體現(xiàn)在使用環(huán)節(jié),虛開的發(fā)票被不法經(jīng)營罪可以用來逃稅,可以讓相關(guān)行為人用虛開的發(fā)票對公司財(cái)產(chǎn)或者全民所有制的財(cái)產(chǎn)實(shí)施竊取、侵吞、騙取等危害行為,于是就衍生出了職務(wù)侵占罪、貪污罪等犯罪的發(fā)生,即對發(fā)票的虛開行為的危害性遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于開票行為的社會危害性。被告人僅僅是一個虛開發(fā)票的主體,他并未實(shí)際使用虛開的發(fā)票實(shí)施其他的違法甚至犯罪的行為,所以其社會危害性相對較小。
3、從違法所得的角度分析,被告人獲利較少。根據(jù)庭審中審判長對被告人發(fā)問可以獲悉,被告人開票金額雖然高達(dá)6100余萬元,但是傭金的收取比例為0.2%,獲利總計(jì)十萬余元;虛開的發(fā)票的用票人用該普通發(fā)票多列成本較少所得稅稅額時,是按照3%的稅率來沖抵的,票據(jù)使用人的獲益相當(dāng)于開票人的15倍。刑法第205條之一第一款的規(guī)定,虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票,情節(jié)嚴(yán)重的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。該法條雖然沒有規(guī)定虛開發(fā)票必須以營利為目的,但是營利數(shù)額的大小應(yīng)該是法院衡量被告人行為社會危害性的一個重要指標(biāo)。
3、從該罪要給予刑事制裁的犯罪主體來說,根據(jù)法律規(guī)定和司法實(shí)踐,需要制裁的主體包括虛開發(fā)票的主體,介紹虛開發(fā)票的主體,具體使用虛開發(fā)票的主體。本案中被依法提起公訴開庭審判的10名被告人從身份上來區(qū)分,或者是開票人、或者是介紹開票人,沒有具體適用虛開發(fā)票的主體。辯護(hù)人在閱卷的時候發(fā)現(xiàn),虛開的發(fā)票的具體使用人身份非常敏感,包括中國***上海分公司,中國**、中國**等國企甚至央企,本案中貌似使用票據(jù)的主體沒有被追責(zé),這種嚴(yán)重的主體沒有追責(zé)原因多多,根據(jù)罪刑法定及法律面前人人平等的刑法原則,要考慮個案平衡,既然票據(jù)使用者都沒有被追究刑事責(zé)任,那么虛開發(fā)票罪即使因?yàn)樗痉▽?shí)踐責(zé)任被起訴并開庭審判,但是其社會危害性比較小,自然要給予罪責(zé)刑相適應(yīng)的較輕的刑罰。
三)被告人有法定或者酌定的從輕、減輕處罰的情節(jié)。公訴人在起訴書中也詳列了相關(guān)的量刑情節(jié),辯護(hù)人在作一個歸納和補(bǔ)充。
1、坦白情節(jié)。被告人歸案后的8份筆錄口供都是穩(wěn)定的,雖然是被動歸案,但是歸案后如實(shí)交代全部的犯罪事實(shí),根據(jù)刑法第67條第三款的規(guī)定,可以從輕處罰。
2、立功情節(jié)。被告人歸案以后,對知悉的其他人的犯罪事實(shí)積極向公安機(jī)關(guān)檢舉,配合公安機(jī)關(guān)偵破其他的刑事犯罪,節(jié)約了司法資源,根據(jù)法律規(guī)定可以從輕、減輕處罰。
3、自愿認(rèn)罪。被告人當(dāng)庭自愿認(rèn)罪,積極配合法院的庭審,愿意接受司法機(jī)關(guān)的審判,愿意為自己的犯罪行為付出應(yīng)有的代價,可以從輕處罰。
4、初犯偶犯。被告人一貫表現(xiàn)良好,沒有被刑事處罰、行政處罰、勞動教養(yǎng)或者強(qiáng)制隔離戒毒等,所以人身危險(xiǎn)性不大,請求法院能給被告人改過自新的機(jī)會。
5、愿意補(bǔ)交稅款,愿意接受法院的罰金,同時會全面履行判決確定的被告人應(yīng)該繳納罰金的義務(wù)。
四)量刑建議
1,2010年2月8日,最高院發(fā)布了《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的通知》,該通知提出:該寬則寬,當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán),寬嚴(yán)相濟(jì),罰當(dāng)其罪。對危害國家安全等惡性犯罪案件要從嚴(yán)從重處罰;對經(jīng)濟(jì)犯罪要用財(cái)產(chǎn)刑平衡自由刑的方式進(jìn)行處罰,這也就是為什么虛開發(fā)票罪的法條量刑幅度兩款:情節(jié)嚴(yán)重的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
2,2012年浦東新區(qū)人民法院有個判例,被告人三名,涉案金額3.2億,罪名為虛開發(fā)票罪,主犯有坦白情節(jié),被判處有期徒刑3年,緩刑4年。
綜上所述,建議對被告人判處緩刑。
為虛開發(fā)票罪寫辯護(hù)詞基本格式與其他辯護(hù)詞無異,包括尊稱、接受委托代為辯護(hù)、辯護(hù)意見、辯護(hù)理由、量刑建議等,具體可參照上述案例范本。其中最關(guān)鍵的內(nèi)容就是辯護(hù)意見和理由,意見中肯,給出的理由和根據(jù)都合理合法,證據(jù)充足,這對于被告最終量刑將是有利的。
罪輕辯護(hù)的理由陳述有哪些?
罪犯辯護(hù)權(quán)的實(shí)現(xiàn)有哪些規(guī)定
哪些人可以委托辯護(hù)人?
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