一、企業(yè)拆遷關(guān)停中如何選擇維權(quán)手段?

首先我們要明白，這個復(fù)議和起訴在實務(wù)當(dāng)中是有區(qū)別的。大家都很清楚，復(fù)議是前置程序，訴訟是復(fù)議之后的程序。同樣我們國家行政訴訟法也規(guī)定了，可以不復(fù)議直接起訴。

第二，按照例外的情況，也就是說必須行政復(fù)議前置的情況，那么我們國家行政復(fù)議法第三十一條第一款也有明確的規(guī)定，例如面對這種確定土地、礦藏、水流、森林、山林、草原、荒地、灘涂等所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為，你認(rèn)為這個具體行政行為侵犯了你的權(quán)益，那么這種在進行這個法律程序救濟的時候，必須先進行行政復(fù)議，才可以向人民法院提起行政訴訟。這就叫行政復(fù)議前置。

那么同樣，后續(xù)也有例外的情況，你比如講針對這種所有權(quán)和使用權(quán)確權(quán)的所引起的這種行政處罰，或者行政強制措施，是不需要行政復(fù)議前置的。這就是我們國家行政復(fù)議法第三十一條規(guī)定的行政復(fù)議前置的例外情況。

那么第二個問題就是，復(fù)議跟起訴審理的具體內(nèi)容是有所分別的，復(fù)議既審理具體行政行為的合法性也包括合理性，但是行政訴訟只審查合法性，這個在我們國家行政復(fù)議法、行政訴訟法以及最高人民法院針對行政復(fù)議和行政訴訟的司法解釋上都有明確規(guī)定。咱先把這么幾個前置的問題講清楚，然后我們來看在面臨行政訴訟和行政復(fù)議的時候，到底應(yīng)該遵循哪些規(guī)律，來選擇適當(dāng)?shù)木S權(quán)手段。大家都心里很清楚，行政復(fù)議是向他的上級人民政府或者說他的上一級主管單位申請。也就是說，比如縣里的工商局，應(yīng)向市里的工商局申請，也可以向縣級人民政府來進行行政復(fù)議。那么在行政復(fù)議這一塊的選取之上，我們認(rèn)為盡量選取他的上級人民政府作為復(fù)議機關(guān)。因為什么呢?他有個管理與被管理的權(quán)限，你如果直接向他上級的行政派出機關(guān)，也就是說上級的行政職能機關(guān)申請，你比如講縣工商局到市工商局他是一種指導(dǎo)性的法律關(guān)系，他往往不帶有這種管理色彩，一旦不帶有管理色彩那么雙方形成的這種制約的權(quán)力性的特點就往往不凸顯，不明確。所以我們在實務(wù)當(dāng)中主要接到了職能部門給的這種具體行政行為，我們的復(fù)議都是向他的上級人民政府來申請復(fù)議。如果接到是人民政府的，你的選擇只有一個，就是向這級人民政府的上一級人民政府申請復(fù)議，這個沒有選擇。大家心里都清楚，復(fù)議用現(xiàn)在通俗話講就是爹管兒子，是他的上一級人民政府來管理他，那么這里頭可能會帶有一定的偏袒，或者說可能會帶有一定的不公正性，這是說有可能的，那么各位也可以理解這個。特別是本身這個任務(wù)就是上級交給他的，如果說你把這個復(fù)議的行為又提到人民政府，本身這個政策就是他定的，現(xiàn)在你又提到他那，那么這種改變的可能性就小。

那么訴訟往往體現(xiàn)出來的公平性可能會高一些，因為他是第三方，司法機關(guān)對行政機關(guān)的具體行政行為是一種審理的行為。他所體現(xiàn)出的受到人為各個方面的干擾是比較小的，那么他所體現(xiàn)的公平性公平度就較高。直接從這么幾點上來談一下。怎么來進行行政復(fù)議的權(quán)力選取，或者說如何來進行行政訴訟，面臨這兩種情況的時候，如何選擇的問題。

第一、如果你是為了拉滿程序這根弦，或者說為了拖延時間，那么首先必須先進行行政復(fù)議。只有進行行政復(fù)議，再進行行政訴訟，那么你這個時效或者說這條時間才能拉到最長。例如關(guān)于違章建筑的認(rèn)定，我們從來都是希望先復(fù)議后訴訟，因為我們國家的行政強制法明確規(guī)定了在復(fù)議跟起訴結(jié)束之后，才能行使強制性的權(quán)利，所以說最長時間的去拉滿這根弦，那么你必然是先復(fù)議后訴訟。

第二、如果說你存在的是合法性存疑，但是合理性充足的，我們建議也是先復(fù)議后訴訟。剛才已經(jīng)講過了復(fù)議審查，既審查合理性也審查合法性，如果你認(rèn)為合法性是存疑的，即便是經(jīng)過招商引資啦，或者經(jīng)過各方的手續(xù)文件，但是是不完備的，不準(zhǔn)確的，不全面的，但是你有充足的合理性。我們剛才講到了，你是招商引資來的，政府的允諾行為在里頭，政府鼓勵的，政策積極倡導(dǎo)的，這種存在合理性的，那么由于復(fù)議既審查合法性又審查合理性，那我們就贊成你先提復(fù)議，先進行合理性審查。因為大家都知道，一旦提了訴訟，就不可能回去再提復(fù)議了。復(fù)議是前置的，可以先提復(fù)議再提訴訟，也可以直接訴訟，但是無法倒回來，先訴訟再復(fù)議。

第三、就是如果合法性把握性大，應(yīng)該跳過復(fù)議直接起訴，這樣的話對司法的干擾程度非常低。沒有復(fù)議，就是沒有復(fù)議過程中的事實認(rèn)定跟法律適用問題，直接跳到訴訟，前提是你這個問題合法性把握性非常的大。認(rèn)為你自己合法的主體啦，合法的程序各個方面是沒有問題的，那么你就直接跳過復(fù)議直接去訴訟。

第四、法院的公平性確實在提高，但是協(xié)調(diào)性差一些，因為什么，他是司法機關(guān)來協(xié)調(diào)行政機關(guān)，他比行政機關(guān)爹管兒子這種協(xié)調(diào)的力度是小的，是差的。我們在實務(wù)當(dāng)中碰到的都是這種，行政復(fù)議完了以后，確實給我們的感覺是行政復(fù)議這種協(xié)調(diào)性，調(diào)度性確實比較強，因為他本身就有一種管理被管理的職責(zé)在里頭。但是法院去協(xié)調(diào)這種事情的話，往往他是就一個具體的行為的合法性作出判斷，他的協(xié)調(diào)力度是小的，在這方面是差很多的，第五、各方面的因素，也要綜合的考量，考量各方面的因素對本次事件的影響。比如你是一個征收拆遷的行為，那么這樣的話影響到你征收拆遷的進度等等各個方面，可能對上級人民政府的政績都是有影響的。這樣的話就應(yīng)該先復(fù)議，復(fù)議的話上級人民政府調(diào)解的力度會非常的大。所以說在這個實務(wù)當(dāng)中，也要看各方面的因素對你這個實物推導(dǎo)的能力，或者說觸動的能力，觸動能力強的這一個機關(guān)，你要先運用起來。那么實務(wù)當(dāng)中往往就是說這種上級管理下級的這種推動力更強一些。

根據(jù)我國相關(guān)的法律規(guī)定，對于拆遷事宜，當(dāng)?shù)卣块T和企業(yè)必須和當(dāng)?shù)鼐用襁M行商議，并且政府主管的部門必須把對拆遷的相關(guān)事宜進行公布出來，確定好對當(dāng)?shù)鼐用竦馁r償和安置問題，在未解決問題之前不得擅自進行拆遷。

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