一、建筑工程發(fā)包承包的特征
首先,主體是特定的。一般的,分發(fā)包人是直接從建設(shè)單位承接工程任務(wù)的建筑業(yè)企業(yè),分承包人是從分發(fā)包人那里承接工程任務(wù)的專業(yè)承包企業(yè)或者勞務(wù)分包企業(yè);兩者在市場(chǎng)中的地位是平等的。建設(shè)單位不是分包市場(chǎng)的主體。建設(shè)行政主管部門或工商行政管理機(jī)關(guān)等部門也不是分包市場(chǎng)的主體,它們是建筑市場(chǎng)管理的主體,它們與市場(chǎng)主體之間的關(guān)系是建筑市場(chǎng)管理活動(dòng)的縱向的行政關(guān)系。
其次,客體是特定的。分包交易的客體是承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象,包括承、發(fā)包范圍內(nèi)的專業(yè)性建筑產(chǎn)品或建筑勞務(wù)。交易客體必須是建筑工程中由法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定允許分包的部分,或者從反面理解,交易客體不得是法律、法規(guī)或規(guī)章禁止分包的部分。
最后,主體之間的關(guān)系是橫向的平等的財(cái)產(chǎn)關(guān)系,它根源于承發(fā)包雙方之間的地位平等。但不平等的情況現(xiàn)實(shí)存在,不過這也恰說明,我們需要發(fā)展分包市場(chǎng)并對(duì)其引導(dǎo)、管理和監(jiān)督。
二、建設(shè)工程發(fā)包與承包的原則是什么
建筑工程發(fā)包、承包活動(dòng)是一項(xiàng)特殊的商品交易活動(dòng),同時(shí)又是一項(xiàng)重要的法律活動(dòng),因此,承發(fā)包雙方必須共同遵循交易活動(dòng)的一些基本原則,依法進(jìn)行,才能確?;顒?dòng)的順利、高效、公平地進(jìn)行?!督ㄖā穼⑦@些基本原則以法律的形式作了如下規(guī)定:
1、承發(fā)包雙方依法訂立書面合同和全面履行合同義務(wù)的原則
這是國際通行的原則。這里所稱的書面合同是指建筑工程承包合同。由于建筑工程承包合同所涉及的內(nèi)容特別復(fù)雜,合同履行期較長,為便于明確各自的權(quán)利與義務(wù),減少紛爭(zhēng),《建筑法》和《合同法》都明確規(guī)定,建筑工程承包合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。這包括建筑工程合同的訂立、合同條款的變更,均應(yīng)采用書面形式。全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的建筑工程應(yīng)當(dāng)采用國家發(fā)布的建設(shè)工程示范合同文本。訂立建筑工程合同時(shí),應(yīng)當(dāng)以發(fā)包單位發(fā)出的招標(biāo)文件和中標(biāo)通知書規(guī)定的承包范圍、工期、質(zhì)量和價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為依據(jù);非招標(biāo)工程應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人雙方協(xié)商達(dá)成的一致意見為依據(jù)訂立合同。承發(fā)包雙方應(yīng)根據(jù)建筑工程承包合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)等要求,全面、準(zhǔn)確地履行合同義務(wù)。一旦發(fā)生不按照合同約定履行義務(wù)的情況,違約方將依法承擔(dān)違約責(zé)任。詳見第五章。
2、建筑工程發(fā)包、承包實(shí)行以招標(biāo)、投標(biāo)為主,直接發(fā)包為輔的原則
工程發(fā)包可以分為招標(biāo)發(fā)包與直接發(fā)包兩種形式。招標(biāo)發(fā)包是一種科學(xué)先進(jìn)的發(fā)包方式,也是**通用的形式,受到社會(huì)和國家的重視。因此,《建筑法》規(guī)定:建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包,對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。由于我國已于2000年1月1日起,開始實(shí)施《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》,因此,對(duì)于符合該法要求招標(biāo)范圍的建筑工程,必須依照《招標(biāo)投標(biāo)法》實(shí)行招標(biāo)發(fā)包。招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng),應(yīng)該遵循公開、公正、公平的原則,擇優(yōu)選擇承包單位。
3、禁止承發(fā)包雙方采取不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段的原則
發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其他工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。
一般的,分發(fā)包人是直接從建設(shè)單位承接工程任務(wù)的建筑業(yè)企業(yè),分承包人是從分發(fā)包人那里承接工程任務(wù)的專業(yè)承包企業(yè)或者勞務(wù)分包企業(yè);兩者在市場(chǎng)中的地位是平等的。
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