內(nèi)容提要:醫(yī)療事故罪是1997年刑法增設(shè)的新罪，立法在罪責(zé)刑總體平衡的基礎(chǔ)上為其配置了“三年以下有期徒刑和拘役”的法定刑。但經(jīng)過十余年的實踐，逐漸暴露出了其罪責(zé)刑不協(xié)調(diào)的弊端。本文從刑罰配置的原理出發(fā)，剖析現(xiàn)行醫(yī)療事故罪刑罰設(shè)置的缺陷，提出改進和完善的路徑。

刑罰配置的原則是指立法機關(guān)進行立法活動必須遵循的準則。它反映了立法者選擇刑罰種類和設(shè)定刑罰幅度的觀念和理性認識。從一般立法原則與刑法立法實際相結(jié)合的角度看，刑罰配置應(yīng)當(dāng)堅持體現(xiàn)犯罪危害程度的原則、等級設(shè)置合理的原則、體現(xiàn)刑事政策的原則。

一、醫(yī)療事故罪刑罰配置的要求

(一)遵循過失犯罪刑事責(zé)任的要求

醫(yī)療事故罪作為過失犯罪，在具體配置刑罰時要實現(xiàn)以下要求：(1)過失犯罪刑事責(zé)任應(yīng)當(dāng)比故意犯罪輕。這在大陸法系國家已成通例。因為“與故意犯罪相比，過失犯罪行為的不法內(nèi)容和責(zé)任內(nèi)容較輕”。[1]過失犯罪作為被追究刑事責(zé)任，是主觀主義時代的產(chǎn)物。在某些情況下，過失犯罪的社會危害性并不比故意犯罪小。但在主客觀相統(tǒng)一的中國刑法理論上，應(yīng)當(dāng)承認，過失犯罪的人身危險性比故意犯罪要小。醫(yī)療事故罪作為過失犯罪的一種，在刑罰的設(shè)定上，應(yīng)該設(shè)定比故意犯罪(如故意傷害罪、故意殺人罪)的刑罰要輕。(2)過失犯罪的刑事責(zé)任應(yīng)當(dāng)針對過失的形態(tài)有所區(qū)分。過失犯罪作為在犯罪歸責(zé)的層面上考慮，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法責(zé)難的重點不同而有所區(qū)別。在一般過失犯罪的場合，刑法盡管也責(zé)難行為人的主觀，但重點在于責(zé)難其所造成的客觀后果。這也就是為什么過失犯罪以結(jié)果定罪的原因。而在業(yè)務(wù)過失中，除了責(zé)難行為人的客觀外，重點在于責(zé)難其主觀的瀆職性。(3)強化防范過失犯罪的特殊刑種。過失犯罪由于其在犯罪發(fā)生機制上是由規(guī)章的規(guī)定性被違背而被確定的，因此需要對防止繼續(xù)違章作出規(guī)定。這方面，資格刑的選擇是必需的。

(二)遵循業(yè)務(wù)過失犯罪的特點和規(guī)律

業(yè)務(wù)過失犯罪屬于廣義職務(wù)犯罪的一種，它具有以下特點：(1)犯罪主體是從事業(yè)務(wù)活動的人，他們負有業(yè)務(wù)上要求的比普通人更高的特殊注意義務(wù)。當(dāng)行為人沒有盡到應(yīng)盡的注意和謹慎義務(wù)導(dǎo)致了危害結(jié)果發(fā)生時，其“對結(jié)果持不注意或不充分注意的心態(tài)”，[2]就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與這種較高的注意義務(wù)相適應(yīng)的較大的刑事責(zé)任;(2)業(yè)務(wù)過失的行為人作為具有專業(yè)技能和特種技術(shù)的人，他們對危害結(jié)果的發(fā)生具有超過一般人的預(yù)見能力和避免能力，但由于行為人嚴重不負責(zé)任違反規(guī)章制度最終還是造成了危害結(jié)果的發(fā)生，其主觀的可責(zé)性顯然要比普通過失犯罪大;(3)業(yè)務(wù)過失常常發(fā)生在生產(chǎn)、作業(yè)等過程中，通常意義上其實際的危害結(jié)果也較普通過失嚴重，往往包括人員的傷亡、財產(chǎn)的巨大損失和公共安全的嚴重破壞，且涉及面廣、影響惡劣;[3](4)在現(xiàn)實生活中，業(yè)務(wù)過失犯罪的發(fā)案率也比普通過失犯罪要高。“各國的統(tǒng)計資料表明，普通過失在過失犯罪總數(shù)中的比重有逐漸縮小的趨勢。而業(yè)務(wù)過失則呈現(xiàn)出繼續(xù)增長，并在數(shù)量上超過普通過失的勢頭”。[4]可見從遏制犯罪的角度，也應(yīng)加強對業(yè)務(wù)過失犯罪的打擊力度，在法定最高刑的配置上至少不能低于普通過失犯罪。