有限責(zé)任公司股東優(yōu)先購買權(quán)是什么

基于股東有限責(zé)任產(chǎn)生的股東優(yōu)先購買權(quán)，在我國(guó)《公司法》中規(guī)定于第七十一條：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購買權(quán)。”由于該規(guī)定不盡全面，且《公司法》頒行后，針對(duì)《公司法》的司法解釋或立法修改并不多，致使在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，因優(yōu)先購買權(quán)產(chǎn)生的糾紛不能得到有效的解決。本文將實(shí)踐中發(fā)生的有關(guān)優(yōu)先購買權(quán)的問題加以梳理，提出相應(yīng)的觀點(diǎn)，期望對(duì)即將進(jìn)行的《公司法》修改有一定的參考。

一、優(yōu)先購買權(quán)是一種可選擇的救濟(jì)權(quán)

有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可分兩種情況，一種是股東之間相互轉(zhuǎn)讓，另一種是股東向非股東轉(zhuǎn)讓。對(duì)于前一種轉(zhuǎn)讓，各國(guó)立法均沒有限制，對(duì)于后一種轉(zhuǎn)讓，因可能影響到其他股東之間的人合聯(lián)系及公司內(nèi)部的相對(duì)穩(wěn)定，故各國(guó)立法均從轉(zhuǎn)讓程序、轉(zhuǎn)讓價(jià)格以及賦予其他股東優(yōu)先購買權(quán)等方面加以限制。例如法國(guó)《商事公司法》規(guī)定，只有在征得至少代表四分之三“公司股份”的多數(shù)股東的同意后，公司股份才可轉(zhuǎn)讓給與公司無關(guān)的第三者。并且，轉(zhuǎn)讓計(jì)劃應(yīng)通知公司和每個(gè)股東。[1]日本《有限責(zé)任公司法》第19條第5項(xiàng)規(guī)定，不同意轉(zhuǎn)讓時(shí)，由股東會(huì)指定轉(zhuǎn)讓對(duì)象，其購買出資的價(jià)格依《商法》第204條之四規(guī)定。[2]我國(guó)《公司法》也從轉(zhuǎn)讓程序上作出了規(guī)定，并賦予了其他股東優(yōu)先購買權(quán)。

根據(jù)我國(guó)《公司法》第七十一條：“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購買權(quán)?！庇纱丝赏茖?dǎo)出這樣的立法原意：其他股東可以優(yōu)先購買該出資，也可放棄優(yōu)先購買該出資。相對(duì)于“必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”這樣的強(qiáng)行性程序規(guī)定，以及外國(guó)公司法中關(guān)于價(jià)格的強(qiáng)行性規(guī)定，我國(guó)《公司法》規(guī)定的優(yōu)先購買權(quán)是一種可以選擇的救濟(jì)權(quán)利，易言之，優(yōu)先購買權(quán)只是為了保持有限責(zé)任公司的人合性和公司運(yùn)轉(zhuǎn)的穩(wěn)定，法律賦予其他股東可選擇的一種救濟(jì)權(quán)利，就其他股東而言，如果其在明知的前提下，自愿放棄該優(yōu)先權(quán)的行使，也是于法不悖的。

我們還可以假設(shè)這樣的情況：若某有限責(zé)任公司章程約定“當(dāng)公司股東向公司外股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，其他公司股東明示放棄同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)?！边@樣的約定是否有效筆者認(rèn)為，只要公司股東在當(dāng)初簽約時(shí)沒有出現(xiàn)欺詐、脅迫等情況，各股東也明示該權(quán)利的放棄對(duì)公司的人合性和公司的穩(wěn)定運(yùn)轉(zhuǎn)并無影響，這樣的章程約定是合法有效的。

二、優(yōu)先購買權(quán)能否部分行使

《公司法》第三十五條規(guī)定的優(yōu)先購買權(quán)，指的是完整行使的優(yōu)先購買權(quán)。但對(duì)于這種優(yōu)先購買權(quán)是否包括部分行使優(yōu)先購買權(quán)，實(shí)踐中則有爭(zhēng)議。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為行使優(yōu)先購買權(quán)包括部分行使優(yōu)先購買權(quán)。持這種觀點(diǎn)者認(rèn)為：首先，從法律規(guī)定上看，《公司法》規(guī)定了股東的優(yōu)先購買權(quán)，但并未禁止股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)，法不禁止即自由，便為可行;其次，有限責(zé)任公司股東的出資是可分物，法律允許對(duì)其分割，部分轉(zhuǎn)讓;再次，從立法本意上看，有限責(zé)任公司兼具資合與人合的性質(zhì)，《公司法》之所以規(guī)定股東享有優(yōu)先購買權(quán)，目的就是保證股東可以通過優(yōu)先購買權(quán)的行使，實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制權(quán)，維護(hù)其既得利益

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。在股東轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，其他股東是否能部分行使優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)當(dāng)取決于轉(zhuǎn)讓出資的股東。如果在轉(zhuǎn)讓出資的股東同意部分轉(zhuǎn)讓的情況下，則其他股東可以部分行使優(yōu)先購買權(quán)，但是如果轉(zhuǎn)讓出資的股東只同意轉(zhuǎn)讓全部出資，那么其他股東就不能就該全部出資部分行使優(yōu)先購買權(quán)。其理由是：首先，轉(zhuǎn)讓出資是股東的權(quán)利，在符合法律規(guī)定的條件下，是否轉(zhuǎn)讓部分出資只能由轉(zhuǎn)讓出資的股東決定，法不禁止即自由的解釋規(guī)則不適用于帶有“公因素”的現(xiàn)象;其次，《公司法》規(guī)定了其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，其目的不僅僅是為保護(hù)其他股東的合法權(quán)益，同樣也保護(hù)轉(zhuǎn)讓出資股東的合法權(quán)益。其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是在同等條件下實(shí)現(xiàn)的;再次，在《公司法》無特別規(guī)定的情況下，應(yīng)當(dāng)適用其他相關(guān)法律的規(guī)定。

首先，《公司法》屬于帶有公法色彩的私法，其調(diào)整對(duì)象關(guān)涉交易安全等此類帶有“公因素”的現(xiàn)象，對(duì)于其未予規(guī)制的事項(xiàng)不能一律采用“法不禁止即自由”的解釋規(guī)則。其次，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是基于雙方當(dāng)事人意思表示一致而成立的法律行為，必須由轉(zhuǎn)讓人和受讓人雙方就轉(zhuǎn)讓的出資、數(shù)量、價(jià)格和交付期限等主要條款達(dá)成協(xié)議才能成立。如果未經(jīng)轉(zhuǎn)讓出資的股東同意，其他股東就能部分行使優(yōu)先購買權(quán)的話，那么這種權(quán)利的實(shí)現(xiàn)違背平等自愿的原則，與民法原則相悖。第三，從合同法角度看，轉(zhuǎn)讓出資的行為是一種交易行為，屬于合同范疇。就股東轉(zhuǎn)讓出資而言，其提出轉(zhuǎn)讓全部出資或者部分出資的行為符合要約的要件，是要約，其他股東或者其他股東以外的人同意要約人的行為也符合承諾的要件，是承諾。但是如果其他股東只同意購買全部出資的部分出資或者部分出資中的一部分出資，這種行為不構(gòu)成承諾，而是一種新要約或者說反要約。如果股東以外的人同意轉(zhuǎn)讓出資的股東所提出的全部條件，而其他股東只同意購買全部出資的一部分或者部分出資中的一部分，在轉(zhuǎn)讓出資的股東不同意的情況下，其他股東通過部分行使優(yōu)先權(quán)能夠取得該部分轉(zhuǎn)讓的出資，那么這種出資的轉(zhuǎn)讓就不符合合同法有關(guān)要約、承諾的基本構(gòu)成要件，對(duì)股東以外的收購者也不公平。

反觀第一種觀點(diǎn)，若該觀點(diǎn)成立的話，會(huì)導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實(shí)踐中無法操作下去。當(dāng)其他股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)而使原定受讓方因無法完整取得公司控制權(quán)，拒絕受讓剩余股權(quán)，且部分行使優(yōu)先購買權(quán)的其他股東也不愿收購剩余股權(quán)時(shí)，若轉(zhuǎn)讓方堅(jiān)持要完整地轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓就無法繼續(xù)進(jìn)行，現(xiàn)行的《公司法》對(duì)此卻沒有解決的辦法，公司的經(jīng)營(yíng)就因此陷入僵局。