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當(dāng)公司不行使到期的債權(quán) ，股東的權(quán)利因此受到了損害，股東要怎么樣來維護(hù)自己的權(quán)利呢?股東代位權(quán)訴訟就是一個(gè)很好地解決方式。但是大部分的股東都不知道這種訴訟是什么，也不知道該怎么去行使以及關(guān)于這種制度的政策法規(guī)?，F(xiàn)在，律霸的小編就來簡單普及一下相關(guān)的知識。

一、股東代位訴訟概念

股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)公司的股東即以自己的名義起訴、所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。股東代表訴訟制度最早于1843年由英國人在衡平法院首創(chuàng), 英國最初的股東代表訴訟只是針對董事會侵犯公司利益的行為, 其實(shí)體法的基礎(chǔ)在于董事和各股東之間存在信托關(guān)系, 因此股東可依據(jù)自己的權(quán)利令董事履行所負(fù)之義務(wù), 這也意味著該股東代表了其他全體股東起訴, 這便成了代表訴訟( Representative suit)

我們認(rèn)為公司股東的代位訴訟是一種基于契約關(guān)系而產(chǎn)生了利益分擔(dān)體系。股東之間在獲得相同公司的股權(quán)之后就將其利益通過對其他股東人身信任關(guān)系托付給其他股東代為維護(hù)，每一個(gè)股東都想有這樣的權(quán)利來維護(hù)自己的利益，也同時(shí)是一榮俱榮一損俱損的利益共同體的契約集團(tuán)。然而利益集團(tuán)之間的利益不協(xié)調(diào)直接導(dǎo)致了，出于控制地位的公司大股東通過損害中小股東權(quán)益達(dá)到自己目的。在這種情況下產(chǎn)生的部分股東維護(hù)自身利益的訴訟就是股東代位訴訟。

二、股東代位訴訟的主要特征

①被救濟(jì)主體的間接性

股東代位訴訟所要救濟(jì)的是被公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事或者其他人侵害的公司權(quán)利和利益，而不是提起訴訟的股東個(gè)人，因而與股東個(gè)人的利益缺乏直接關(guān)聯(lián)。此與股東直接訴訟不同，在股東直接訴訟中，被侵害的是股東個(gè)人權(quán)利和利益。在股東代表訴訟中，公司利益和股東個(gè)人利益事實(shí)上都受到了損害，但公司是直接的受害人，股東是間接的受害人。

②訴訟當(dāng)事人方面的特征

在股東代位訴訟中，股東以自己的名義提起訴訟，即股東具有原告的身份;被告則是實(shí)施侵害公司利益的行為人，包括公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事和其他人。公司不是股東代表訴訟的被告。另外為了防止惡意股東通過濫訴的手段來影響公司發(fā)展破壞其他股東利益因而在公司法中對其條件有著明確的限制。詳見法條在這里不作過多贅述。

③法院判決的結(jié)果直接由公司承擔(dān)

股東作為名義上的訴訟方, 股東沒有任何資格、權(quán)利和權(quán)益。也就是說原告股東不能取得任何權(quán)益, 法院對該案的判決結(jié)果都直接歸結(jié)于公司承擔(dān), 這是股東代位訴訟最典型的特征，這說明股東只是代表訴訟的過程而已。

三、股東代位訴訟立法制度構(gòu)建

①訴訟主體資格的確定

原告：借鑒外國立法的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國法制建設(shè)時(shí)間不長的國情，我們認(rèn)為，能夠代位公司提起代表訴訟的人只限于股東。至于股東資格的條件，我們區(qū)分為兩種情況：

1、對有限責(zé)任公司的股東作為原告的資格不應(yīng)加以限制。凡是無過錯(cuò)的股東，不管其在公司中的股份的大小，都允許其行使代表訟訴提起權(quán)，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的股東人數(shù)一般最多不超過50人，人數(shù)不多，且股東之間有一定的人合性質(zhì)，一般不宜對股東的原告資格作出限制。

2、對股份有限公司的股東作為原告的資格加以限制。這是因?yàn)楣煞萦邢薰镜墓蓶|之間純粹是資合性質(zhì)，有些小股東同時(shí)又是其他公司的大股東，其有可能借代表訟訴之機(jī)擾亂公司的正常經(jīng)營活動，損害公司的名譽(yù)，所以要對其作為原告的資格作出一定的限制。

被告：股東代表訴訟的被告是侵犯公司利益的主體,包括操控公司的大股東、董事、高級管理人員和其他人。盡管實(shí)踐中股東代表訴訟大多是在公司權(quán)利遭內(nèi)部人員侵害時(shí)產(chǎn)生, 但并不能因此將其他人排除在被告之外。我國公司法采納了廣義被告主義,昭顯公司法的先進(jìn)性。

公司：公司的訴訟地位非常特殊，是作為原告、被告抑或第三人?我們認(rèn)為，公司不能為被告，因?yàn)楣臼鞘芎Ψ?，若原告勝訴，其利益歸于公司，若將公司作為被告，則自相矛盾;同時(shí)因?yàn)楣镜臋C(jī)關(guān)(董事或經(jīng)理)拒絕以自己的名義起訴，亦不列為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人;因?yàn)樵婀蓶|代表訴訟請求權(quán)的目的就是恢復(fù)公司的利益，也不應(yīng)象日本商法那樣列為訴訟參加人。因而我們認(rèn)為公司在股東代位訴訟中處于無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。

②訴訟程序的設(shè)置

前置程序：為防止股東濫用代位訴訟權(quán)利，應(yīng)設(shè)置股東代表訴訟的前置程序，要求股東在提起訴訟前，須在一定時(shí)間內(nèi)向公司的機(jī)關(guān)——董事會、股東會或監(jiān)事會提出書面的要求。當(dāng)然，在一些特殊情況下，如既是股東(大股東或兩人公司中各占50%股份的股東)，又是董事控制的公司，若該股東侵害了公司的利益，由于董事是公司的機(jī)關(guān)，無過錯(cuò)的股東實(shí)際根本不可能通過公司的股東會或董事會行使訴權(quán)，故提起的代表訴訟，可免除前置程序。

舉證責(zé)任;公司法修改后,股東有查閱、復(fù)制公司章程、股東( 大) 會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會議報(bào)告以及公司會計(jì)賬簿等權(quán)利, 因此, 權(quán)責(zé)一致和誰主張誰舉證 要求股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害事實(shí)的舉證責(zé)任。

訴訟后果：由于代表訴訟的原告(股東)僅是一個(gè)形式上的原告，換言之，原告股東僅享有形式意義上的訴權(quán)，而公司則享有實(shí)質(zhì)上的訴權(quán)，從而形成了形式上的訴權(quán)與實(shí)質(zhì)上的訴權(quán)相分離。因此，若原告股東敗訴，則不僅由原告負(fù)擔(dān)該案的訴訟費(fèi)用，而且該案的判決對公司和其他股東產(chǎn)生既判力，其他股東不得就同一理由再次提起代表訴訟。

四、代表訴訟激勵(lì)與約束制度

①保護(hù)公司董事及高級管理人員的正常經(jīng)營及風(fēng)險(xiǎn)投資權(quán)利。

這是因?yàn)槲覈?dāng)前處于市場經(jīng)濟(jì)的初級階段公司發(fā)展力不足，缺乏競爭力，規(guī)模效益，因而迫切需要公司經(jīng)營者大膽開拓, 勇于創(chuàng)新,著力培育我國公司在國際市場上的競爭力。這就要求我國立法對提起董事等公司經(jīng)營者責(zé)任追究的股東代表訴訟要進(jìn)行較強(qiáng)的約束。這就要求對提起訴訟的股東資格加以嚴(yán)格的限制，保證每個(gè)股東都是在善意的行使自己的股東代位訴訟權(quán)利，而非惡意的濫訴。

②獎(jiǎng)勵(lì)正當(dāng)?shù)墓蓶|代位訴訟。

通過對提起訴訟資格的限制，實(shí)現(xiàn)合理利用司法資源保障經(jīng)濟(jì)發(fā)展，對于真正損害公司股東利益的主體進(jìn)行訴訟。這就要求建立相應(yīng)的訴訟機(jī)制，首先是對于訴訟費(fèi)用的問題，可以參照西方制度，實(shí)行公司代為支付訴訟費(fèi)用，對于收回的公司利益，設(shè)立獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制，將其中的一部分發(fā)放給首先訴訟的主體，等等都是有效的獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制。

通過上面的文字，小編介紹了什么是股東代位權(quán)訴訟，要怎么去行使這個(gè)權(quán)利，以及我國立法對于這種制度的相關(guān)規(guī)定，還用立法中的相關(guān)規(guī)定來激勵(lì)股東去行使自己的權(quán)利。在公司不行使權(quán)利時(shí)，股東以自己的名義去行使權(quán)利的獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制等。這樣，在現(xiàn)在大部分的股份有限公司的股東就會有意識的去利用這個(gè)制度維護(hù)自己的權(quán)益。

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