通過對大陸法系各法域刑法立法例與刑法理論的探討可知,大陸法系各法域堅持教唆犯的從屬性原則及其處罰的獨立原則。而在中國,通說認為,教唆犯的性質(zhì)為從屬性與獨立性相結(jié)合的二重性,但是根據(jù)中國刑法及相關(guān)理論可推知,中國現(xiàn)行刑法所規(guī)定的教唆犯性質(zhì)在本質(zhì)上是與大陸法系各國的從屬性說一脈相承的,即根據(jù)中國刑法立法例可以認為中國堅持教唆犯的從屬性質(zhì),而教唆犯的處罰亦屬于處罰獨立原則。
我國的一些刑法學(xué)者從主客觀相統(tǒng)一的角度出發(fā),采取“折中”的態(tài)度,提出了教唆犯的二重性說。
教唆犯的二重性說的理由是:
(1)依照我國現(xiàn)行刑法第29條第2款的規(guī)定,如果被教唆者沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。因此,教唆犯在犯罪上具有從屬性,但是在處罰上具有獨立性,我國刑法中的教唆犯規(guī)定,是獨立性與從屬性的統(tǒng)一。
(2)教唆犯的犯罪意圖必須通過被教唆人的決意,并且去實施它所教唆的犯罪行為,才能發(fā)生危害社會的結(jié)果或者達到犯罪目的。所以,從教唆犯與被教唆人的關(guān)系來說,教唆犯處于從屬的地位,因此教唆犯具有從屬性。同時,教唆犯教唆他人實施犯罪這一教唆行為本身便是犯罪,教唆犯在共同犯罪中又處于相對獨立的地位,因此教唆犯又具有獨立性。由此可見教唆犯具有二重性。
(3)從屬性說與獨立性說都“不可能正確地解決教唆犯的一系列問題。例如,教唆犯在實施了教唆行為以后,如果被教唆的人沒有去犯被教唆的罪,這時,應(yīng)該怎樣定罪?”對此,有人主張定犯罪預(yù)備、有人主張定犯罪未遂、有人主張定犯罪既遂,但都不能全面說明問題。
(4)刑法第29條第1款規(guī)定的教唆犯,只有在被教唆人實施犯罪時才能成立。這時教唆人與被教唆人構(gòu)成共同犯罪關(guān)系,被教唆人實施的犯罪行為犯罪預(yù)備、未遂或既遂,教唆犯也是犯罪預(yù)備、未遂或既遂,這就是教唆犯的從屬性。但對此時的教唆犯,是以其在共同犯罪中的作用處罰,而不是依照實行犯的刑罰處罰,這就是教唆犯處罰的獨立性。第29條第2款規(guī)定的教唆犯,使被教唆人沒有犯被教唆之罪的情況。這里的教唆犯既無犯罪的從屬性,也無刑罰的從屬性,亦即只有獨立性。
(5)被教唆人實施犯罪與否以及危害程度如何(既未遂),只就涉及到社會危害性的大小,以及對教唆者在共同犯罪中責(zé)任輕重的判斷。被教唆者未實施其教唆的罪,也未達犯罪預(yù)備時共同犯罪關(guān)系不成立。此時對教唆犯從輕處罰,表明了教唆的相對獨立性。對這樣由教唆者本身性質(zhì)所決定的共同犯罪關(guān)系,我們有什么理由及必要去否定教唆犯的“二重性”性質(zhì)呢?任何事物的性質(zhì)與作用,是同一事物的兩個方面,他們之間本身并不存在邏輯上的相互否定關(guān)系。所以,我國教唆犯具有“二重性”這一結(jié)論,是客觀公正且具有重大理論意義的。
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