1、特殊肖像權(quán)的概念

關(guān)于特殊肖像權(quán)的概念，國際國內(nèi)暫時還沒有特殊肖像權(quán)的綜合統(tǒng)一的說法。本文將主要圍繞特殊的肖像權(quán)這一關(guān)鍵詞來進行探討，所謂肖像，就文義而言,是比照特定的人物制作而成的相似形象。從藝術(shù)角度上說,肖像是各類藝術(shù)造型,如攝影作品、繪畫作品等,而從法律角度上說,肖像則體現(xiàn)一種人格利益,是自然人就自己肖像享有的人格利益。我認為,肖像應(yīng)包含三個要素,

第一,肖像是視覺作品,即必須載于特定的載體之上,如膠片、光盤、紙張、畫布、絲綢等,具有可視性,如文學(xué)作品對人的形象描寫則不具備可視性,口頭描述或人腦海中的想象也不具有可視性。

第二,是以某種技術(shù)或藝術(shù)形式再現(xiàn)的個人形象,如攝影、錄像、繪畫、刺繡、剪紙等。第三,是制作的作品中須包含特定對象的人身及相貌要素,即要象本人,使他人一看就能識別。如不包含這三個要素,則不構(gòu)成為肖像。如此,可為肖像作如下定義:即肖像是以特定技術(shù)或藝術(shù)形式再現(xiàn)的、含有特定自然人形象要素的、以特定物質(zhì)材料為載體的視覺作品。肖像權(quán)是指自然人對在自己的肖像上所體現(xiàn)的利益為內(nèi)容的具體人格權(quán)。它作為一種具體的人格權(quán)，是包括肖像所體現(xiàn)的精神利益和物質(zhì)利益為內(nèi)容的民事權(quán)利。

那么，通過對比肖像權(quán)的概念，我把特殊肖像權(quán)定義為，特殊肖像權(quán)主體對其在特定的情況下的肖像，所享有的特殊的人格權(quán)利和必要的人格權(quán)利讓步。它作為肖像權(quán)利中特殊的一種，也應(yīng)該包括肖像所體現(xiàn)的精神利益和物質(zhì)利益。和肖像權(quán)一樣，人格利益是特殊肖像權(quán)的主要內(nèi)容，財產(chǎn)利益是由特殊肖像權(quán)的人格利益所派生轉(zhuǎn)化而來的，特殊肖像權(quán)在本質(zhì)上也肖像權(quán)一樣也不屬于財產(chǎn)權(quán)，是不能轉(zhuǎn)讓的，只能授權(quán)使用。轉(zhuǎn)讓以人格權(quán)益為主要內(nèi)容的特殊肖像權(quán)，等于就是拋棄了自己的人格利益，而人格利益是不準拋棄的。

2、特殊肖像權(quán)的特征

特殊肖像權(quán)的基本法律特征和肖像權(quán)的法律特征一樣，包括：

(1)基本利益是精神利益。作為肖像權(quán)中特殊的一種，特殊肖像權(quán)作為自然人的基本人格權(quán)，所體現(xiàn)的基本利益，是精神利益，而非財產(chǎn)利益;

(2)明顯的經(jīng)濟利益。和肖像權(quán)一樣，特殊肖像權(quán)除精神利益之外，還擁有物質(zhì)利益。雖然，這種物質(zhì)利益是由精神利益所派生、轉(zhuǎn)化的利益，但這種物質(zhì)利益也是特殊肖像權(quán)所體現(xiàn)的一項重要內(nèi)容。保護自然人的特殊肖像權(quán)，就要對物質(zhì)利益在內(nèi)的全面內(nèi)容予以全面的保護;

(3)權(quán)的主體是自然人，法人不享有特殊肖像權(quán)。

特殊肖像權(quán)的具體的特征，也就是特殊肖像權(quán)的特殊之處，特殊肖像權(quán)特殊在什么地方?

(1)像權(quán)的主體是特殊的，這和一般的肖像權(quán)利不同。只有特定的那一部分人才享有特殊的肖像權(quán)利。如：公眾人物肖像權(quán)利的必要讓步，是屬于特殊肖像權(quán)利的一種，那么在這種特殊的肖像權(quán)利中，主體就只能是公眾人物，而不是一般的自然人。又如，死者的肖像權(quán)利，主體的特殊性就更加的明顯，只能是死者，是死去的自然人，而非生存在這世界上的自然人;

(2)像權(quán)是產(chǎn)生在特定的情況下的。特殊肖像權(quán)只有在特定的情況下才能產(chǎn)生，而不像一般的肖像權(quán)，是與生俱來的。如，公眾人物肖像權(quán)的必要讓步，是產(chǎn)生在公眾人物的個人人格利益和社會大眾的知情權(quán)、社會的公共利益發(fā)生沖突的情況下的。又如，公民的肖像權(quán)與作者的著作權(quán)沖突，這也是特殊肖像權(quán)中的一種，它也是發(fā)生在肖像權(quán)利與作者的著作權(quán)利沖突的情況下的

(3)肖像權(quán)利一般伴隨著一定的權(quán)利讓步，在特殊肖像權(quán)中，公民對肖像權(quán)的占有上并不是絕對的、完全的。就拿集體的肖像權(quán)來說吧，在集體肖像權(quán)中，公民對集體肖像中自己個人的肖像的占有，不是完全的，不是絕對的，它還受著集體肖像中其他肖像權(quán)利人的肖像權(quán)利的制約。

3、特殊肖像權(quán)利的種類

國際國內(nèi)社會暫還沒有一個具體的對特殊肖像權(quán)的歸納，在閱讀了大量材料的基礎(chǔ)上，我將暫舉六種典型的特殊肖像權(quán)：

(1)集體肖像中的肖像權(quán)。集體肖像是單個人的肖像集合體，具有獨立性和同一性的雙重特征。在法律上，各權(quán)利人就集體肖像中的個人肖像享有獨立的肖像權(quán)，這里就涉及到集體肖像中個人肖像權(quán)合理使用問題，以及如何進行法律保護的問題;

(2)公眾人物的肖像權(quán)利。公眾任務(wù)具有完全的民事主體資格，不存在任何人格缺陷，所以也應(yīng)享有充分的肖像權(quán)，但由于其知名度高，人們對其的關(guān)注度也高于常人，這其中還包括了公眾的知情權(quán)和一定程度上的社會利益，所以我們現(xiàn)在研究這個概念研究的是，公眾人物在民法上究竟享有什么樣的權(quán)利，他們享有的權(quán)利究竟應(yīng)當怎樣保護，換言之，公眾人物的某些權(quán)利受到限制，究竟要限制到什么樣的程度;

(3)死者的肖像權(quán)利。當肖像權(quán)利人死亡后，而其肖像權(quán)客體即肖像，還通過其他的載體還依然存在，那么就不可避免的會發(fā)生侵害死者肖像權(quán)利的問題。至2001年3月最高人民法院通過的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任的若干問題的解釋》對保護死者肖像作出相關(guān)規(guī)定，明確指出對于死者的肖像應(yīng)該予以法律保護。但對于死者肖像權(quán)利的保護還并沒有一套實施的具體方案;

(4)職務(wù)行為中的肖像權(quán)。在現(xiàn)實生活中往往會發(fā)生自然人因為本身的職務(wù)行為而被攝影人照片或其他物質(zhì)載體上，這種照片或物質(zhì)載體在肖像權(quán)占有和使用方面存在爭議。在人物不是照片的中心主題的情況下，對肖像權(quán)的保護以不損害形象和聲譽為限;

(5)非營利性質(zhì)的肖像侵權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》第100條關(guān)于“不得以營利為目的使用公開的肖像”的規(guī)定，確立了肖像侵權(quán)必須以營利為要件，那么，非營利性質(zhì)的惡意使用他人肖像就不夠成肖像侵權(quán)?1988年3月，最高人民法院召開的華北五省(市、區(qū))審理侵害著作權(quán)、名譽權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)案件工作座談會認為：擅自使用他人肖像，不論是否營利，均可認定侵害了他人肖像權(quán)，不能認為侵害肖像權(quán)必須以營利為目的。但是此種解釋僅限于理論探討，還未在立法上予以確認;

(6)因肖像權(quán)和肖像著作權(quán)的沖突而產(chǎn)生的肖像侵權(quán)。一個具體的肖像作品同時體現(xiàn)著兩方面的權(quán)益，一方面是肖像作品有關(guān)著作權(quán)所有人所享有的著作權(quán)，另一方面是肖像人就該肖像所享有的人格利益。就同一肖像作品而言就受著民法與著作權(quán)法的雙重保護與規(guī)定，這兩方面的權(quán)益無疑是沖突的。