代 理 詞

審判長(zhǎng)、審判員：

曹余良訴西安昆明化工廠、西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，作為原告曹余良的訴訟代理人現(xiàn)結(jié)合本案事實(shí)和法律規(guī)定發(fā)表代理意見如下：

一、關(guān)于養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的問題

被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司2006年兼并西安昆明化工廠時(shí)，原告的工齡已有32年。然而被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司作為兼并方未對(duì)被告西安昆明化工廠（工商登記為集體企業(yè)，尚未注銷）欠交的職工養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療金一次性補(bǔ)足。被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司的辯稱：原告在農(nóng)村有保障，西安昆明化工廠是集體企業(yè)勞動(dòng)保險(xiǎn)無法（律）保障。因此不同意補(bǔ)足上述費(fèi)用。

代理人認(rèn)為其抗辯理由不能成立：

1、原告雖家在城中村戶口屬農(nóng)業(yè)（已在辦理轉(zhuǎn)非農(nóng)業(yè)戶口），但其和被告西安昆明化工廠建立用工關(guān)系長(zhǎng)達(dá)32年，雙方已形成了勞動(dòng)合同關(guān)系。因此，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系受勞動(dòng)法等相關(guān)配套法律、法規(guī)約束和調(diào)整。

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法”。該法第3條“勞動(dòng)者享有社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利?！蓖瑫r(shí)，該法72條規(guī)定：“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”。

國(guó)務(wù)院頒布的《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第3條規(guī)定：“基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及職工?；踞t(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會(huì)團(tuán)體及其專職人員。失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工?！痹摋l例第7條規(guī)定：“繳費(fèi)單位必須向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記，參加社會(huì)保險(xiǎn)。”

《陜西省城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》第2條規(guī)定: “本條例適用于本省行政區(qū)域內(nèi)城鎮(zhèn)各類企業(yè)（以下統(tǒng)稱企業(yè)）、職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。從農(nóng)村招用的使用期不滿一年的臨時(shí)工和在本省企業(yè)工作的港澳臺(tái)人員、外國(guó)籍人員除外?！钡?條規(guī)定：“企業(yè)、職工及城鎮(zhèn)個(gè)體勞動(dòng)者必須依法參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，有權(quán)依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇?！钡?6條規(guī)定：“企業(yè)合并、兼并、轉(zhuǎn)讓的，其欠繳和應(yīng)繳納的職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)及利息由合并、兼并或者轉(zhuǎn)讓后的企業(yè)負(fù)責(zé)繳納?！?/span>

陜西省《失業(yè)保險(xiǎn)條例》實(shí)施辦法第2條規(guī)定：“本省行政區(qū)域內(nèi)城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位（以下簡(jiǎn)稱單位）及其職工和國(guó)家機(jī)關(guān)的勞動(dòng)合同制職工依照本辦法規(guī)定，辦理失業(yè)保險(xiǎn)登記，繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，依法享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇?！钡?條規(guī)定：“失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)按下列規(guī)定繳納：（一）單位按本單位職工上年度月平均工資總額2.5％繳納；職工個(gè)人按本人上年度月平均工資收入的1％繳納，由所在單位按月從工資中代扣代繳。（二）職工工資低于所在地上年度社會(huì)平均月工資60％的，以所在地職工月平均工資的60％作為繳費(fèi)基數(shù)；職工工資基數(shù)高于當(dāng)?shù)厣夏甓壬鐣?huì)平均月工資300％的，以當(dāng)?shù)厣夏甓壬鐣?huì)平均月工資300％作為繳費(fèi)基數(shù)，超過部分單位和職工個(gè)人不再繳費(fèi)。（三）農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。”第12條規(guī)定：“企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)或者所有權(quán)變更的，應(yīng)當(dāng)清償欠繳的失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)；未清償?shù)?，由取得?jīng)營(yíng)權(quán)或者所有權(quán)的一方負(fù)責(zé)繳清。法人資格滅失的單位，當(dāng)月起停止繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。”

中共西安市委、西安市人民政府頒布的市發(fā)[2003]24號(hào)文件規(guī)定“改制企業(yè)欠交職工（包括離退休人員）養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療保險(xiǎn)金，改制時(shí)應(yīng)一次性補(bǔ)足”。

2、被告其所說的原告在農(nóng)村有其他保障，與原告訴爭(zhēng)的勞動(dòng)者社會(huì)（保險(xiǎn)）保障是不同概念，兩個(gè)范疇，兩者無任何交叉關(guān)聯(lián)性。

所以，兩被告應(yīng)為原告補(bǔ)交社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。

二、關(guān)于安置費(fèi)用的問題

被告西安昆明化工廠上級(jí)主管（出資人）蓮湖區(qū)農(nóng)工商聯(lián)合公司制定的聯(lián)發(fā)[2005]11號(hào)安置方案，由于嚴(yán)重違背《蓮湖區(qū)集體企業(yè)改制工作指導(dǎo)意見》蓮辦發(fā)[2003]19號(hào)文件規(guī)定精神和程序（安置方案未經(jīng)職工大會(huì)或職代會(huì)審議通過），計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)重低于國(guó)家的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，不足采信。

被告開庭時(shí)稱：對(duì)集體企業(yè)沒有參照辦法，農(nóng)工商聯(lián)合公司考慮企業(yè)情況和類似企業(yè)制定的標(biāo)準(zhǔn)，但同時(shí)也承認(rèn)安置標(biāo)準(zhǔn)偏低如：被告方以413元工資標(biāo)準(zhǔn)作為計(jì)算基數(shù)，蓮湖區(qū)的強(qiáng)制最低工資540元；醫(yī)療補(bǔ)償費(fèi)60元/年，1個(gè)月只有5元，連大醫(yī)院的一次掛號(hào)費(fèi)都不夠。因此，安置標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)參考——市發(fā)[2003]24號(hào)文件即安置費(fèi)根據(jù)工齡即按上年度社會(huì)平均工資乘以3-5倍計(jì)算。

被告方暗箱操作私自制定毫無法律、政策依據(jù)的安置方案，且該方案與市發(fā)（2003）24號(hào)文件精神相違背，強(qiáng)迫職工接受，這嚴(yán)重地侵害了勞動(dòng)者本人的合法權(quán)益。想只給5萬余就將原告掃地出門推向社會(huì)。如果這樣，他將老無所養(yǎng)，病無所醫(yī)。因此，請(qǐng)法院能主持公道。

三、關(guān)于拖欠的工資問題

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第84條規(guī)定：“國(guó)家實(shí)行最低工資保障制度。用人單位支付勞動(dòng)者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。”同時(shí)第50條規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣式按月支付給勞動(dòng)者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動(dòng)者的工資。”

本案被告西安昆明化工廠未按上述法律規(guī)定及時(shí)足額支付工資。被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司作為兼并方亦有義務(wù)足額清付。

綜上所述，原告曹余良是一名有著32年工齡的老職工。他將最寶貴的青春獻(xiàn)給了西安昆明化工廠。然而，當(dāng)其步入暮年喪失勞動(dòng)能力時(shí)候，被告以最為苛刻的條件將他推向社會(huì)，使其失去了保障。所以，代理人懇請(qǐng)法庭能給原告一個(gè)公平的判決，以彰顯法律的人文主義關(guān)懷。

以上代理意見，請(qǐng)合議庭予以考慮！

原告代理人：

2008 年 2 月 20 日