北京市高級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

　?。?999）高知終字第8號(hào)

　　上訴人（原審被告）深圳萬(wàn)勝電子科技有限公司，住所地廣東省深圳市羅湖區(qū)東昌路2號(hào)廠房7棟。

　　法定代表人 李偉強(qiáng)，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人 雷嘯林，中智源知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司商標(biāo)代理人。

　　委托代理人 回聲，男，25歲，深圳萬(wàn)勝電子科技有限公司法律顧問(wèn)，住廣東省深圳市布心路華源大廈。

　　被上訴人（原審原告）日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社，住所地日本國(guó)大阪府茨木市丑寅1―1―88.

　　法定代表人 左藤東里，社長(zhǎng)。

　　委托代理人 遲少杰，中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)專(zhuān)利商標(biāo)事務(wù)所商標(biāo)代理人。

　　委托代理人 孟慶法，中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)專(zhuān)利商標(biāo)事務(wù)所商標(biāo)代理人。

　　原審被告 深圳萬(wàn)利源電子實(shí)業(yè)有限公司，住所地廣東省深圳市福田區(qū)華強(qiáng)北路寶華大廈906室。

　　法定代表人 吳正建，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人 雷嘯林，中智源知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司商標(biāo)代理人。

　　上訴人深圳萬(wàn)勝電子科技有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)深圳萬(wàn)勝公司）因不服北京市第一中級(jí)人民法院（1997）一中知初字第6號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。深圳萬(wàn)勝公司的委托代理人雷嘯林、回聲，被上訴人日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社（簡(jiǎn)稱(chēng)日本萬(wàn)勝株式會(huì)社）的委托代理人遲少杰、孟慶法，原審被告深圳萬(wàn)利源電子實(shí)業(yè)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)萬(wàn)利源公司）的委托代理人雷嘯林到庭參加訴訟。原審被告深圳萬(wàn)勝辦公自動(dòng)化有限公司北京分公司（簡(jiǎn)稱(chēng)深圳萬(wàn)勝北京分公司）經(jīng)公告送達(dá)開(kāi)庭傳票，未到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　北京市第一中級(jí)人民法院判決認(rèn)定，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1991年7月23日設(shè)計(jì)完成扇形球軟磁盤(pán)包裝、裝潢，1991年9月2日在日本開(kāi)始銷(xiāo)售，并在日本國(guó)內(nèi)的刊物上刊登扇形球裝潢的軟磁盤(pán)。1994年8月1日在香港銷(xiāo)售扇形球裝潢的軟磁盤(pán)廣告。1992年9月，萬(wàn)勝亞洲有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)萬(wàn)勝亞洲公司）、怡東電腦有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)怡東公司）在香港刊物上刊登了扇形球裝潢的軟磁盤(pán)的廣告。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1993年8月前設(shè)計(jì)完成環(huán)形球軟磁盤(pán)包裝、裝潢， 1994年1月投入使用。1994年日本萬(wàn)勝株式會(huì)社在中國(guó)內(nèi)地刊物上刊登了扇形球裝潢的軟磁盤(pán)的廣告。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1995年6月1日創(chuàng)作完成鳥(niǎo)圖形軟磁盤(pán)包裝、裝潢，該種包裝、裝潢使用了不同顏色的底色，于1995年10月至12月分別上市。1996年4月，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社印制了載有該株式會(huì)社北京辦事處地址及電話(huà)的境外銷(xiāo)售廣告。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社還于1994年7月5日在我國(guó)內(nèi)地報(bào)紙上刊登聲明，否認(rèn)市場(chǎng)上出現(xiàn)的與其相似的軟磁盤(pán)與其有關(guān)。萬(wàn)利源公司于1994年7月5日在北京召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，展示了使用環(huán)形球裝潢包裝的軟磁盤(pán)。同年9月至10月，我國(guó)內(nèi)地報(bào)紙報(bào)道了此事。萬(wàn)利源公司于 1994年5月印制了配有環(huán)形球裝潢的軟磁盤(pán)照片。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1996年4月委托代理人向國(guó)家工商行政管理局投訴，要求制止萬(wàn)利源公司的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，并賠償其損失。1996年12月27日，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的委托代理人在深圳萬(wàn)勝北京分公司購(gòu)買(mǎi)了使用扇形球、環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢的軟磁盤(pán)。北京市朝陽(yáng)區(qū)公證處對(duì)此次購(gòu)買(mǎi)行為進(jìn)行了證據(jù)保全公證。萬(wàn)利源公司承認(rèn)該公司成立以來(lái)，使用過(guò)環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形軟磁盤(pán)包裝、裝潢。萬(wàn)利源公司使用的環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形軟磁盤(pán)包裝、裝潢與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形軟磁盤(pán)包裝、裝潢近似。萬(wàn)利源公司認(rèn)為日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的亞洲代理商每片軟磁盤(pán)的銷(xiāo)售利潤(rùn)為0.80元。在其他案件中，經(jīng)評(píng)估，每片軟磁盤(pán)的銷(xiāo)售利潤(rùn)為1.707元。

　　北京市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，中國(guó)和日本均為《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（簡(jiǎn)稱(chēng)《巴黎公約》）成員國(guó)，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社作為日本法人，其工業(yè)產(chǎn)權(quán)在中國(guó)受到侵害時(shí)，有權(quán)依據(jù)該公約規(guī)定的國(guó)民待遇原則，請(qǐng)求中國(guó)司法機(jī)關(guān)予以法律保護(hù)。雖然日本萬(wàn)勝株式會(huì)社未能提供在中國(guó)內(nèi)地銷(xiāo)售了使用扇形球、環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢的軟磁盤(pán)的證據(jù)，但依據(jù)《巴黎公約》的國(guó)民待遇原則，及該株式會(huì)社的全資子公司和亞洲代理商在有關(guān)刊物上對(duì)扇形球、環(huán)形球包裝、裝潢的軟磁盤(pán)進(jìn)行了廣告宣傳等事實(shí)，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社具有相應(yīng)的訴訟資格。萬(wàn)利源公司在新聞發(fā)布會(huì)上展示環(huán)形球包裝、裝潢及國(guó)內(nèi)報(bào)紙對(duì)該新聞發(fā)布會(huì)的報(bào)道，不能得出日本萬(wàn)勝株式會(huì)社應(yīng)知萬(wàn)利源公司使用環(huán)形球包裝、裝潢的結(jié)論，且日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1996年4月23日委托代理人向工商行政管理部門(mén)提出了查處要求。日本萬(wàn)勝株式會(huì)的起訴未超過(guò)訴訟時(shí)效。從各方當(dāng)事人提交的證據(jù)看，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社使用環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢均早于萬(wàn)利源公司。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的MAXELL牌軟磁盤(pán)在中國(guó)市場(chǎng)具有一定知名度，占有一定的市場(chǎng)份額，應(yīng)認(rèn)定為知名商品。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的扇形球、環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢為該株式會(huì)社軟磁盤(pán)產(chǎn)品特有的包裝、裝潢。萬(wàn)利源公司的環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形軟磁盤(pán)包裝、裝潢與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社使用的包裝、裝潢相比，兩者主要部分及整體印象相近，足以引起消費(fèi)者誤認(rèn)，其的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。深圳萬(wàn)勝北京分公司銷(xiāo)售的軟磁盤(pán)所使用的扇形球、環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社使用的包裝、裝潢相比，兩者主要部分及整體印象相近，足以引起消費(fèi)者誤認(rèn)。深圳萬(wàn)勝北京分公司作為專(zhuān)業(yè)銷(xiāo)售商，應(yīng)對(duì)經(jīng)銷(xiāo)的產(chǎn)品是否侵犯他人合法權(quán)益負(fù)有注意義務(wù)，深圳萬(wàn)勝北京分公司未盡到上述義務(wù)，主觀上有過(guò)錯(cuò)，客觀上給日本萬(wàn)勝株式會(huì)社造成了損害，其行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。因深圳萬(wàn)勝北京分公司不具備法人資格，其民事責(zé)任應(yīng)由其上級(jí)主管公司深圳萬(wàn)勝公司承擔(dān)。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社請(qǐng)求萬(wàn)利源公司賠償數(shù)額過(guò)高，法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)及后果確定賠償數(shù)額。深圳萬(wàn)勝北京分公司未提交銷(xiāo)售侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量及獲利情況，視為其對(duì)日本萬(wàn)勝株式會(huì)社提出的賠償請(qǐng)求不持異議。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社要求深圳萬(wàn)勝公司賠償名譽(yù)損失的請(qǐng)求，無(wú)證據(jù)支持，法院不予支持。北京市第一中級(jí)人民法院判決：（一）萬(wàn)利源公司、深圳萬(wàn)勝北京分公司立即停止其不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為；（二）萬(wàn)利源公司、深圳萬(wàn)勝公司就其侵權(quán)行為，在《計(jì)算機(jī)世界》上公開(kāi)向日本萬(wàn)勝株式會(huì)社賠禮道歉；（三）萬(wàn)利源公司賠償日本萬(wàn)勝株式會(huì)社因其侵權(quán)行為所遭受經(jīng)濟(jì)損失人民幣4163600元（含日本萬(wàn)勝株式會(huì)社合理的訴訟支出費(fèi)用）；原深圳萬(wàn)勝北京分公司賠償日本萬(wàn)勝株式會(huì)社經(jīng)濟(jì)損失人民幣426000元（含日本萬(wàn)勝株式會(huì)社合理的訴訟支出費(fèi)用）；（四）駁回日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的其他訴訟請(qǐng)求。

　　深圳萬(wàn)勝公司不服一審判決，向本院提起上訴，上訴理由為，一審法院偏袒一方當(dāng)事人，有失公允，在對(duì)對(duì)方產(chǎn)品是否應(yīng)知的問(wèn)題上采取了不同的標(biāo)準(zhǔn)。判決書(shū)所列彩色附件，帶有明顯的傾向性。一審法院未搞清訴訟標(biāo)的，對(duì)證據(jù)采信尺度不一致，主要事實(shí)認(rèn)定不清。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社不具有主張權(quán)利的資格。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的產(chǎn)品不是中國(guó)法律意義上的知名商品，其產(chǎn)品包裝、裝潢在中國(guó)并非使用在先。一審法院認(rèn)定本案所涉及的包裝、裝潢造成消費(fèi)者誤認(rèn)的依據(jù)不足，損失賠償額沒(méi)有充分的事實(shí)和理由支持。一審法院未適用我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，而適用《巴黎公約》屬適用法律不當(dāng)；違反法定程序，起訴書(shū)非由日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的法定代表人簽字，而是由其北京辦事處工作人員簽字。請(qǐng)求二審法院撤銷(xiāo)一審判決書(shū)第（一）、（二）、（三）項(xiàng)中涉及深圳萬(wàn)勝公司的判決；判令深圳萬(wàn)勝公司免于承擔(dān)訴訟費(fèi)。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社、萬(wàn)利源公司服從一審判決。

　　經(jīng)審理查明：深圳萬(wàn)勝公司（原名稱(chēng)為深圳萬(wàn)勝辦公自動(dòng)化有限公司，2000年7月11日變更為現(xiàn)名稱(chēng)）為中國(guó)法人，經(jīng)營(yíng)范圍包括生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)磁記錄產(chǎn)品。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社是在日本注冊(cè)成立的日本法人，經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)中包括電腦軟磁盤(pán)的生產(chǎn)、銷(xiāo)售業(yè)務(wù)。萬(wàn)利源公司為內(nèi)地、香港合資的中國(guó)法人，經(jīng)營(yíng)范圍包括生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)電腦軟磁盤(pán)及其包裝盒。深圳萬(wàn)勝北京分公司為深圳萬(wàn)勝公司不具有法人資格的下屬分公司，從事電腦軟磁盤(pán)的銷(xiāo)售，該分公司于1999年12月10日被北京市工商行政管理局吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　日本萬(wàn)勝株式會(huì)社生產(chǎn)、銷(xiāo)售的電腦軟磁盤(pán)在我國(guó)注冊(cè)的商標(biāo)為“MAXELL”，使用該商標(biāo)的電腦軟磁盤(pán)的包裝分別使用了扇形球、環(huán)形球、鳥(niǎo)圖形3種裝潢。

　　扇形球包裝、裝潢由日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1991年7月23日創(chuàng)作完成，包裝為長(zhǎng)方體盒，裝潢為整個(gè)盒體以黑色為底色，正面主要圖案是，左上角有白色小寫(xiě)的 “maxell”，下面為黃色的“2HD”和“MD2―HD”，右下角為排列成5行，每行5個(gè)，共25個(gè)呈上窄下寬扇形排列的彩色球。背面為產(chǎn)品的英文介紹。其中一個(gè)側(cè)面上從左至右印有“maxell” 、“MD2―HD” 、“2HD”和扇形排列的彩色球。扇形球裝潢使用在5.25 嫉縋勻澩排痰陌裝上。使用扇形球包裝、裝潢的電腦軟磁盤(pán)于1991年9月2日開(kāi)始在日本銷(xiāo)售，并在《電波新聞》、《日本經(jīng)濟(jì)新聞》、《日刊工業(yè)新聞》、《周刊朝日》、《日經(jīng)》等日本國(guó)內(nèi)刊物上刊登使用該包裝、裝潢的電腦軟磁盤(pán)的廣告。1994年8月1日，使用扇形球包裝、裝潢的電腦軟磁盤(pán)開(kāi)始在香港銷(xiāo)售。怡東公司、萬(wàn)勝亞洲公司于1992年9月9日、1992年9月23日在《IDG計(jì)算機(jī)世界》、1992年9月在《計(jì)算機(jī)世界》月刊上刊登了使用扇形球包裝、裝潢的電腦軟磁盤(pán)的廣告。

　　環(huán)形球包裝、裝潢由日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1993年8月前創(chuàng)作完成，并于1994年1月20日投入使用，包裝為長(zhǎng)方體盒，裝潢為整個(gè)盒體以黑色為底色，正面主要圖案是，左上角為黃色的“2HD”和“MD2―HD”字樣，右上角為白色小寫(xiě)“maxell”，右下角為12個(gè)呈圓環(huán)形排列的彩色球。背面為產(chǎn)品的英文說(shuō)明。其中一個(gè)側(cè)面上從左至右印有“2HD”、環(huán)形排列的彩色球和“maxell”。環(huán)形球裝潢使用在5.25己3.5嫉縋勻澩排痰陌裝上。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1994年4月12日在《中國(guó)計(jì)算機(jī)報(bào)》第六版、1994年第9期《軟件世界》等我國(guó)內(nèi)地出版發(fā)行的報(bào)刊上刊登了使用環(huán)形球包裝、裝潢的電腦軟磁盤(pán)的廣告。

　　鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢的包裝為長(zhǎng)方體盒，裝潢分為藍(lán)底、粉底、綠底、綠藍(lán)粉底4種底色，裝潢的正面的主要圖案是，上半部分的右側(cè)為白色小寫(xiě)的 “maxell”，下面為貫通正面的白色“Windows/MS―DOS”。下半部分左側(cè)為黃色的“2HD”字樣，右側(cè)為頭朝向左側(cè)的鳥(niǎo)類(lèi)圖案。背面為產(chǎn)品的英文說(shuō)明。包裝的各個(gè)側(cè)面沒(méi)有圖案。4種底色的包裝、裝潢中藍(lán)底、粉底、綠底于1995年7月21日創(chuàng)作完成，綠藍(lán)粉底于1995年8月7日創(chuàng)作完成。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社向國(guó)外出口的3.5嫉縋勻澩排討惺褂媚褳夾偉裝、裝潢的有綠底、藍(lán)底、粉底、淡黃底、綠藍(lán)粉底5種，開(kāi)始使用的時(shí)間分別是，綠底為 1995年12月19日；藍(lán)底為1995年12月20日；粉底及淡黃底為1995年12月21日；綠藍(lán)粉底為1995年10月30日。1996年4月1 日，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社印制了使用鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢的電腦軟磁盤(pán)的境外銷(xiāo)售廣告，該廣告上載有日本萬(wàn)勝株式會(huì)社北京辦事處的地址及電話(huà)。

　　日本萬(wàn)勝株式會(huì)社于1994年7月5日，在我國(guó)內(nèi)地出版發(fā)行的《中國(guó)計(jì)算機(jī)報(bào)》第43版上刊登《嚴(yán)重聲明》，內(nèi)容為：“maxell電腦軟磁盤(pán)零售經(jīng)銷(xiāo)商及親愛(ài)的消費(fèi)者：Hilachi Maxell，Ltd（日立馬庫(kù)賽魯株式會(huì)社）（日立馬庫(kù)賽魯株式會(huì)社為日本萬(wàn)勝株式會(huì)社原在我國(guó)翻譯的名稱(chēng)，后改為日本萬(wàn)勝株式會(huì)社），現(xiàn)謹(jǐn)此作出嚴(yán)重聲明，盒上印有”萬(wàn)勝“字樣之電腦軟磁盤(pán)，乃非本公司生產(chǎn)之產(chǎn)品，且與本公司絕無(wú)任何關(guān)系。本公司生產(chǎn)之原裝正版之maxell電腦軟磁盤(pán)，乃獨(dú)家在日本制造，優(yōu)質(zhì)保證，盒上只印有maxell字樣，并無(wú)任何中文名稱(chēng)。此外，maxell已在中國(guó)工商局正式注冊(cè)，商標(biāo)注冊(cè)號(hào)為137044及 542587.”落款為“Hilachi Maxell，Ltd（日立馬庫(kù)賽魯株式會(huì)社）”。在《嚴(yán)重聲明》落款下面，有“并非maxell產(chǎn)品”字樣及一大一小兩個(gè)包裝盒正面黑白圖案，該兩圖案左上角為繁體中文“萬(wàn)勝”和“2HD”字樣。右下角為25個(gè)呈上窄下寬扇形排列的球圓。

　　1994年5月，萬(wàn)利源公司設(shè)計(jì)印制了“今日中國(guó)品牌，明日世界名牌”的廣告招貼畫(huà)，畫(huà)面上有萬(wàn)利源公司生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)使用的包裝、裝潢的彩色照片，該包裝、裝潢整個(gè)長(zhǎng)方體盒體以黑色為底色，正面主要圖案是，左上角為黃色的“2HD”和“MD2―HD”字樣，右上角為白色的繁體中文“萬(wàn)勝” 和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??（“萬(wàn)勝”為華源實(shí)業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司注冊(cè)的商標(biāo)，此商標(biāo)于1999年7月21日被國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷(xiāo)），右下角為12個(gè)呈圓環(huán)形排列的彩色球。

　　1994年7月5日，萬(wàn)利源公司在北京梅地亞中心召開(kāi)了題為“中國(guó)‘萬(wàn)勝’愿做中國(guó)軟盤(pán)工業(yè)的橋頭堡”的新聞發(fā)布會(huì)。在新聞發(fā)布會(huì)上，萬(wàn)利源公司展示了該公司生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)，其使用的包裝、裝潢是，整個(gè)長(zhǎng)方體盒體以黑色為底色，正面主要圖案是，左上角為黃色的“2HD”和“MD2―HD”字樣，右上角為白色的繁體中文“萬(wàn)勝” 和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??，右下角為12個(gè)呈圓環(huán)形排列的彩色球。背面為產(chǎn)品的英文說(shuō)明。環(huán)形球裝潢使用在5.25己3.5嫉縋勻澩排痰陌裝上。5.25嫉縋勻澩排痰陌裝的一個(gè)側(cè)面上從左至右印有“2HD”、環(huán)形排列的彩色球和繁體中文“萬(wàn)勝”和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??.1994年9月18日至10月5日，《光明日?qǐng)?bào)》、《科技日?qǐng)?bào)》、《中華工商時(shí)報(bào)》、《經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)》等報(bào)紙報(bào)道了萬(wàn)利源公司召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)的消息。上述各報(bào)在報(bào)道時(shí)均未刊登萬(wàn)利源公司電腦軟磁盤(pán)包裝、裝潢的照片或其它形式的圖片。萬(wàn)利源公司在舉行新聞發(fā)布會(huì)后，印制了該新聞發(fā)布會(huì)特刊，其中，刊登了新聞發(fā)布會(huì)現(xiàn)場(chǎng)的照片以及報(bào)紙上對(duì)該新聞發(fā)布會(huì)的報(bào)道，該特刊在每頁(yè)下角配有萬(wàn)利源公司生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)環(huán)形球包裝、裝潢的彩色或黑白圖片。在該特刊中還刊登了萬(wàn)利源公司各分公司及代理公司名單，在代理公司中有原深圳萬(wàn)勝北京分公司及其地址和電話(huà)號(hào)碼。萬(wàn)利源公司在訴訟中承認(rèn)自1994年3月8日成立以來(lái)，其生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)使用過(guò)環(huán)形球和鳥(niǎo)圖形的包裝、裝潢，其中鳥(niǎo)圖形裝潢使用在3.5嫉縋勻澩排痰陌裝上，其包裝是長(zhǎng)方體盒，裝潢為正面上半部分的右側(cè)為白色繁體中文“萬(wàn)勝”和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??，左側(cè)為白色“Windows/MS―DOS”和紅色的中文“用”字。下半部分左側(cè)為黑色的“2HD”字樣，中間為頭朝向右側(cè)的鳥(niǎo)類(lèi)圖案。背面為產(chǎn)品的英文說(shuō)明。該裝潢的底色有粉色、綠色、藍(lán)色三種。

　　1997年12月27日，北京市朝陽(yáng)區(qū)公證處根據(jù)日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的申請(qǐng)，對(duì)該株式會(huì)社在深圳萬(wàn)勝北京分公司（該分公司為深圳萬(wàn)勝公司下屬的分公司，領(lǐng)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，不具法人資格，從事銷(xiāo)售電腦軟磁盤(pán)及包裝盒等業(yè)務(wù)。該分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照于1999年12月10被其登記注冊(cè)機(jī)關(guān)北京市工商行政管理局吊銷(xiāo)。）購(gòu)買(mǎi)的使用扇形球包裝、裝潢的10片裝3.5嫉縋勻澩排1盒和10片裝5.25嫉縋勻澩排3盒，進(jìn)行了證據(jù)保全公證。這些電腦軟磁盤(pán)使用的包裝為長(zhǎng)方體盒，裝潢的主要圖案是，整個(gè)盒體以黑色為底色，正面主要圖案是，左上角有白色繁體中文“萬(wàn)勝”和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??；下面為黃色的“2HD”和“MD2― HD”，右下角為排列成5行，每行5個(gè)，共25個(gè)呈上窄下寬扇形排列的彩色球；背面為產(chǎn)品的英文介紹。另外，3.5嫉縋勻澩排貪裝盒的一個(gè)側(cè)面上印有黃色中文“高科技的結(jié)晶―中國(guó)萬(wàn)勝”， 5.25嫉縋勻澩排貪裝盒的一個(gè)側(cè)面上從左至右印有繁體中文“萬(wàn)勝”和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??、“MD2―HD”、“2HD”和扇形排列的彩色球。使用環(huán)形球包裝、裝潢的10片裝3.5己5.25嫉縋勻澩排談3盒，所使用的包裝為長(zhǎng)方體盒，裝潢的主要圖案是，整個(gè)盒體以黑色為底色，正面主要圖案是，左上角為黃色的“2HD”和“MD2―HD”字樣，右上角為白色的繁體中文“萬(wàn)勝” 和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??，右下角為12個(gè)呈圓環(huán)形排列的彩色球，背面為產(chǎn)品的英文說(shuō)明。另外，5.25嫉縋勻澩排痰陌裝盒的一個(gè)側(cè)面上從左至右印有 “2HD”、環(huán)形排列的彩色球和繁體中文“萬(wàn)勝”和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??.使用粉色底色和綠色底色的鳥(niǎo)圖形包裝、裝潢的10片裝3.5嫉縋勻澩排談3盒，所使用的包裝為長(zhǎng)方體盒，裝潢的主要圖案是，正面上半部分的右側(cè)為白色繁體中文“萬(wàn)勝”和注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記??，左側(cè)為白色“Windows/MS―DOS”和紅色的中文“用”字。下半部分左側(cè)為黑色的“2HD”字樣，中間為頭朝向右側(cè)的鳥(niǎo)類(lèi)圖案，背面為產(chǎn)品的英文說(shuō)明。

　　在深圳市中級(jí)人民法院一審，廣東省高級(jí)人民法院二審的華源實(shí)業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司訴萬(wàn)勝亞洲公司、怡東公司侵犯商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)糾紛一案中，華源實(shí)業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司在起訴書(shū)中稱(chēng)：萬(wàn)利源公司自成立之日起的“短短近兩年時(shí)間，產(chǎn)銷(xiāo)量已達(dá)510萬(wàn)片，其中，1995年已達(dá)300多萬(wàn)片占中國(guó)軟磁盤(pán)市場(chǎng)的5% 左右”。萬(wàn)利源公司對(duì)此在本案中沒(méi)有提出異議。

　　另查，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的起訴書(shū)系由日本萬(wàn)勝北京辦事處的工作人員簽字，但在一審法院受理此案后，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的委托代理人對(duì)該起訴書(shū)予以確認(rèn)，該代理人在其代理權(quán)限中有代為起訴的權(quán)限。

　　以上事實(shí)有深圳萬(wàn)勝公司、萬(wàn)利源公司企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、日本萬(wàn)勝株式會(huì)社企業(yè)注冊(cè)登記；日本萬(wàn)勝株式會(huì)社企業(yè)經(jīng)公證購(gòu)買(mǎi)的電腦軟磁盤(pán)；日本萬(wàn)勝株式會(huì)社在我國(guó)內(nèi)地報(bào)刊上刊登的聲明；日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的銷(xiāo)售商在我國(guó)內(nèi)地及香港地區(qū)的報(bào)刊雜志上刊登的廣告；華源實(shí)業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司訴萬(wàn)勝亞洲公司、怡東公司侵犯商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)糾紛一案中，華源實(shí)業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司的起訴書(shū)及該案一、二審判決書(shū)；日本萬(wàn)勝株式會(huì)社出具給其委托代理人的授權(quán)委托以及當(dāng)事人陳述等證據(jù)在案佐證，可以認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為：我國(guó)和日本國(guó)均為《巴黎公約》成員國(guó)，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社作為日本法人，在認(rèn)為其正當(dāng)權(quán)益在我國(guó)被侵害時(shí)，有權(quán)依照《巴黎公約》的規(guī)定向我國(guó)法院提起訴訟，并享有與我國(guó)法人相同的訴訟權(quán)利和義務(wù)。我國(guó)法院應(yīng)依照我國(guó)的法律進(jìn)行審理。

　　經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中必須遵守法律規(guī)定，進(jìn)行合法的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。經(jīng)營(yíng)者以仿冒知名商品特有的包裝、裝潢提起訴訟時(shí)，應(yīng)首先確定被仿冒的商品是否屬于知名商品。我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所稱(chēng)的知名商品是指在市場(chǎng)上占有一定份額，具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社雖未直接在我國(guó)內(nèi)地銷(xiāo)售或直接向我國(guó)內(nèi)地銷(xiāo)售其生產(chǎn)的“MAXELL”牌電腦軟磁盤(pán)，但是，日本萬(wàn)勝株式會(huì)社在我國(guó)香港及內(nèi)地的銷(xiāo)售商向內(nèi)地銷(xiāo)售了“MAXELL”牌電腦軟磁盤(pán)，由于日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的銷(xiāo)售商的這種銷(xiāo)售行為，使“MAXELL”牌的電腦軟磁盤(pán)進(jìn)入我國(guó)內(nèi)地電腦軟磁盤(pán)市場(chǎng)，并在我國(guó)內(nèi)地市場(chǎng)上占有一定的市場(chǎng)份額，使得我國(guó)內(nèi)地購(gòu)買(mǎi)使用該類(lèi)商品的相關(guān)消費(fèi)者知道該商品。日本萬(wàn)勝株式會(huì)社通過(guò)在我國(guó)內(nèi)地出版發(fā)行的報(bào)紙上作嚴(yán)重聲明、日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的銷(xiāo)售商通過(guò)在香港出版發(fā)行并能夠通過(guò)正當(dāng)途徑進(jìn)入我國(guó)內(nèi)地的和我國(guó)內(nèi)地出版發(fā)行的傳播媒體上做廣告的方式，使我國(guó)內(nèi)地相關(guān)公眾知悉了“MAXELL”牌的電腦軟磁盤(pán)。由于日本萬(wàn)勝株式會(huì)社銷(xiāo)售商的銷(xiāo)售和廣告行為，使“MAXELL”牌的電腦軟磁盤(pán)在內(nèi)地的市場(chǎng)上占有一定的份額，為內(nèi)地的消費(fèi)者所知悉，具有了一定的知名度，因此， “MAXELL”牌電腦軟磁盤(pán)可以認(rèn)定為知名商品。

　　本案所涉及的日本萬(wàn)勝株式會(huì)社“MAXELL”牌的電腦軟磁盤(pán)的包裝、裝潢是該株式會(huì)社委托他人設(shè)計(jì)的，包裝雖為常見(jiàn)的紙質(zhì)長(zhǎng)方體包裝盒，但與附著其上的裝潢圖案結(jié)合，形成了與其它品牌的電腦軟磁盤(pán)不相同或不相近似的包裝、裝潢，應(yīng)認(rèn)定為是“MAXELL”牌電腦軟磁盤(pán)這一知名商品特有的包裝、裝潢。

　　萬(wàn)利源公司經(jīng)營(yíng)的電腦軟磁盤(pán)的包裝、裝潢與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社“MAXELL”牌的電腦軟磁盤(pán)的包裝、裝潢造成混淆的前提條件是商品的包裝、裝潢相同或者相近似，以購(gòu)買(mǎi)者是否產(chǎn)生誤認(rèn)為最終的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即如果普通的購(gòu)買(mǎi)者施以普通的注意力不能將二者加以區(qū)分，則構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法意義上的混淆。本案中，萬(wàn)利源公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售的電腦軟磁盤(pán)的包裝在材料、形狀上與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)包裝是相同的；兩者的裝潢均是以排列成圓圈的彩色球或鳥(niǎo)類(lèi)為主體構(gòu)圖，在兩者基本相同的位置上排列功能基本相同的標(biāo)志。深圳萬(wàn)勝公司銷(xiāo)售的電腦軟磁盤(pán)的包裝在材料、形狀上與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)包裝是相同的；兩者的裝潢均是以圍繞成圓圈的彩色球或者排列成扇形的彩色球或者鳥(niǎo)類(lèi)為主體構(gòu)圖，在兩者基本相同的位置上排列功能基本相同的標(biāo)志。因此，萬(wàn)利源公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售和深圳萬(wàn)勝公司銷(xiāo)售的電腦軟磁盤(pán)所使用的包裝、裝潢與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)所使用的包裝、裝潢，足以造成消費(fèi)者的誤認(rèn)。盡管日本萬(wàn)勝株式會(huì)社生產(chǎn)的電腦軟磁盤(pán)與萬(wàn)利源公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售以及深圳萬(wàn)勝公司銷(xiāo)售的電腦軟磁盤(pán)在我國(guó)內(nèi)地市場(chǎng)不是同時(shí)出現(xiàn)的，但經(jīng)營(yíng)者并非在同一時(shí)間內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)才能構(gòu)成混淆，相同商品在市場(chǎng)出現(xiàn)時(shí)間的先后，并不影響混淆的構(gòu)成。因此，萬(wàn)利源公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售、深圳萬(wàn)勝公司銷(xiāo)售與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社包裝、裝潢相同、相近似的電腦軟磁盤(pán)的行為構(gòu)成對(duì)日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　　萬(wàn)利源公司對(duì)其實(shí)施的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，對(duì)因其不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為給日本萬(wàn)勝株式會(huì)社造成的損失應(yīng)當(dāng)予以賠償。賠償數(shù)額可根據(jù)萬(wàn)利源公司因其侵權(quán)行為獲得的收益確定。一審法院以非本案當(dāng)事人在另一案件中起訴書(shū)涉及的萬(wàn)利源公司銷(xiāo)售電腦軟磁盤(pán)的數(shù)量，以及本案萬(wàn)利源公司對(duì)日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的銷(xiāo)售商銷(xiāo)售電腦軟磁盤(pán)的單片利潤(rùn)的推測(cè)作為確定萬(wàn)利源公司在本案中賠償數(shù)額的依據(jù)不妥，應(yīng)根據(jù)萬(wàn)利源公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售使用與日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的生產(chǎn)的知名商品特有的包裝、裝潢相混淆的包裝、裝潢的種類(lèi)、數(shù)量，依據(jù)當(dāng)時(shí)我國(guó)內(nèi)地電腦軟磁盤(pán)市場(chǎng)上生產(chǎn)、銷(xiāo)售每片電腦軟磁盤(pán)所能獲得的利潤(rùn)的一部分，確定萬(wàn)利源公司的賠償數(shù)額。

　　因深圳萬(wàn)勝北京分公司為深圳萬(wàn)勝公司下屬分公司，不具法人資格，該分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照在本案訴訟期間被北京市工商行政管理局吊銷(xiāo)，該分公司的全部權(quán)利義務(wù)應(yīng)由其上級(jí)深圳萬(wàn)勝公司承擔(dān)。深圳萬(wàn)勝公司作為銷(xiāo)售商，應(yīng)保證所銷(xiāo)售的商品不侵犯他人的合法權(quán)益，但該公司所銷(xiāo)售的電腦軟磁盤(pán)所使用的包裝、裝潢侵犯了他人的合法權(quán)益，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。一審法院以深圳萬(wàn)勝公司未對(duì)日本萬(wàn)勝株式會(huì)社主張的賠償數(shù)額的訴訟請(qǐng)求提出反駁證據(jù)為由，支持日本萬(wàn)勝株式會(huì)社對(duì)深圳萬(wàn)勝公司的全部有關(guān)賠償?shù)脑V訟請(qǐng)求不妥，應(yīng)根據(jù)日本萬(wàn)勝株式會(huì)社提交的證據(jù)以及當(dāng)時(shí)我國(guó)內(nèi)地電腦軟磁盤(pán)市場(chǎng)上生產(chǎn)、銷(xiāo)售一片電腦軟磁盤(pán)所能獲得的利潤(rùn)的一部分確定深圳萬(wàn)勝公司的賠償數(shù)額。

　　深圳萬(wàn)勝公司所提日本萬(wàn)勝株式會(huì)社在起訴書(shū)中沒(méi)有法定代表人簽字一節(jié)，因日本萬(wàn)勝株式會(huì)社的委托代理人在其授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)該起訴書(shū)進(jìn)行了確認(rèn)，故深圳萬(wàn)勝公司的主張予以駁回。

　　深圳萬(wàn)勝公司所提案一審法院對(duì)證據(jù)采信尺度不一致一節(jié)，因?yàn)樵摴疚刺岢鱿鄳?yīng)證據(jù)，所以，對(duì)該上訴理由，本院不予支持。

　　根據(jù)本案各方當(dāng)事人提交的證據(jù)，深圳萬(wàn)勝公司所提日本萬(wàn)勝株式會(huì)社并非在先使用本案涉及的電腦軟磁盤(pán)的包裝、裝潢的主張及上訴理由，本院不予支持。

　　盡管萬(wàn)利源公司沒(méi)有提起上訴，但是，一審判決對(duì)本案的事實(shí)認(rèn)定有誤，亦應(yīng)予以糾正。

　　深圳萬(wàn)勝公司上訴理由部分成立，應(yīng)予支持。

　　綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（三）項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第180條的規(guī)定，判決如下：

　　一、維持北京市第一中級(jí)人民法院（1997）一中知初字第6號(hào)民事判決的第二、四項(xiàng)；

　　二、變更北京市第一中級(jí)人民法院（1997）一中知初字第6號(hào)民事判決第一項(xiàng)為深圳萬(wàn)利源電子科技有限公司、深圳萬(wàn)勝電子科技有限公司自判決生效之日起，立即停止其不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為；

　　三、變更北京市第一中級(jí)人民法院（1997）一中知初字第6號(hào)民事判決第三項(xiàng)為深圳萬(wàn)利源電子科技有限公司賠償日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社因其侵權(quán)行為所遭受的經(jīng)濟(jì)損失人民幣2100000元（含日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社合理的訴訟支出費(fèi)用），自本判決生效之日起15日內(nèi)支付；深圳萬(wàn)勝電子科技有限公司賠償日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社經(jīng)濟(jì)損失人民幣5000元（含日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社合理的訴訟支出費(fèi)用），自本判決生效之日起15日內(nèi)支付。

　　一審案件受理費(fèi)82010元，其他訴訟費(fèi)用6000元，由深圳萬(wàn)勝電子科技有限公司負(fù)擔(dān)2210元（自本判決生效之日起15日內(nèi)交納），日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社負(fù)擔(dān)69708元（已交納），深圳萬(wàn)利源電子科技有限公司負(fù)擔(dān)16092元（自本判決生效之日起15日內(nèi)交納）；二審案件受理費(fèi)82010元，由深圳萬(wàn)勝電子科技有限公司負(fù)擔(dān)210元（已交納），日本日立萬(wàn)勝株式會(huì)社負(fù)擔(dān)69708元（自本判決生效之日起15日內(nèi)交納），深圳萬(wàn)利源電子科技有限公司負(fù)擔(dān)12092元（自本判決生效之日起15日內(nèi)交納）。

　　本判決為終審判決。

　　審 判 長(zhǎng) 孫蘇理

　　代理審判員 劉 輝

　　代理審判員 劉繼祥

　　二 0 0 0 年 十 二月 十九 日

　　書(shū) 記 員 周 翔