山東省東營(yíng)市中級(jí)人民法院

民事判決書

　?。?005）東民四初字第54號(hào)

　　原告東營(yíng)市廣利港大型海鮮城有限公司。住所地：東營(yíng)開發(fā)區(qū)銀河路北。

　　法定代表人劉繼海，總經(jīng)理。

　　委托代理人羅應(yīng)民，開物律師事務(wù)所北京分所律師。

　　被告張書敏，男，1965年2月19日出生，漢族，勝利油田供水公司職工，住東城金鴻花園101號(hào)樓2單元3樓東戶。

　　被告李杰，男，1944年11月17日出生，漢族，無業(yè)，現(xiàn)住東城金鴻花園99號(hào)樓3單元3樓東戶。

　　以上兩被告共同委托代理人鐘友勇，山東達(dá)洋律師事務(wù)所律師。

　　原告東營(yíng)市廣利港大型海鮮城有限公司與被告張書敏、李杰合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告法定代表人劉繼海及其委托代理人羅應(yīng)民，被告張書敏及被告張書敏、李杰的委托代理人鐘友勇到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告訴稱，2004年11月18日原告與被告張書敏簽訂了原告同東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合作意向書，同年11月24日依據(jù)意向書又簽訂了合同書。又依據(jù)上述文件于12月1日原告收取了被告交付的投資款300萬元。

　　原告于2005年3月25日收到了蘇志祥等7人反映張書敏合同欺詐拖欠材料款的書面材料，至2005年3月26日原告又收取到了東營(yíng)移動(dòng)公司函（2005）10號(hào)《關(guān)于協(xié)商廣利港基站租賃事宜的函》。至此，原告方始相信上述《意向書》及《合同書》不成立。直至2005年4月4日原告在市海洋與漁業(yè)局三樓會(huì)議室處才見到了有原告法定代表人劉繼海簽名的與兩被告簽訂的《合同書》。由于我公司是基于對(duì)東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司在東營(yíng)房地產(chǎn)市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的信任才與其進(jìn)行合作的，而兩被告的行為也已給我公司造成前期經(jīng)濟(jì)損失616000元，施工隊(duì)停工造成經(jīng)濟(jì)損失205450，材料供應(yīng)商停運(yùn)造成經(jīng)濟(jì)損失276800元，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行有關(guān)法律規(guī)定，原告請(qǐng)求人民法院撤銷兩被告所持的《合同書》，責(zé)令兩被告向原告賠償經(jīng)濟(jì)損失，支持原告訴請(qǐng)。請(qǐng)求：1、判令撤銷被告所持的2004年12月8日關(guān)于原告與兩被告合作開發(fā)海鮮城項(xiàng)目的合同書；2、判令被告賠償原告經(jīng)營(yíng)損失110萬元；3、判令被告承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。

　　被告張書敏辯稱，（一）原告在訴狀中陳述的訴因不實(shí)。1、被告張書敏既不是東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的法定代表人，也不是東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司授權(quán)的委托代理人，沒有以東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的名義與原告簽訂意向書和合同書。2、原告稱：“直到2005年4月4日原告在市海洋漁業(yè)局三樓會(huì)議室處才第一次見到了有原告法定代表人劉繼海簽名的與兩被告的《合同書》”錯(cuò)誤。原告與兩被告的合同書是于2004年12月8日簽訂的，上有原告法定代表人劉繼海的親筆簽名，這說明原告有法定代表人在2004年12月8日合同簽訂時(shí)就知道該合同的存在。3、原告所謂有損失是不存在的。（二）本案所涉合同書不存在《中華人民共和國(guó)合同法》第 54條規(guī)定的可撤銷的情形。首先，原告在本案中提出的訴訟請(qǐng)求是“撤銷被告所持的2004年12月8日的關(guān)于與原告合作開發(fā)海鮮城項(xiàng)目的合同書”，原告的這一訴訟請(qǐng)求隱含其認(rèn)可提請(qǐng)撤銷的合同是成立并有效的，在合同成立并有效這一點(diǎn)上雙方?jīng)]有爭(zhēng)議，故合同是否有效不是本案審查的范圍。其次，該合同不存在《中華人民共和國(guó)合同法》第54條規(guī)定的可撤銷的情形。（三）原告不是所涉合同的真正甲方，真正甲方是東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司，因此，本案的原告也無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。首先，原告是東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司為開發(fā)其購(gòu)買的：“原中丹冷藏廠土地、建筑、機(jī)械設(shè)備等資產(chǎn)”而成立的控股子公司（占75%）。二者之間系關(guān)聯(lián)企業(yè)。其次，簽訂合同時(shí)，合同標(biāo)的物均為東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司所有。第三，簽訂合同時(shí)，劉繼海是代表東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司的職務(wù)行為。第四，東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司認(rèn)可該合同。第五，該合同是東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司與兩被告實(shí)際履行。兩被告所交的697萬元由東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司收取，原“中丹冷藏廠土地、建筑、機(jī)械設(shè)備等資產(chǎn)”均系由東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司交付給兩被告管理。

　　綜上所述，原告在訴狀中陳述的訴因不實(shí)，本案所涉合同書不存在《中華人民共和國(guó)合同法》第54條規(guī)定的可撤銷情形，原告不是本案所涉合同的真正甲方，無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。請(qǐng)求依法駁回原告的起訴或訴訟請(qǐng)求。

　　兩被告在庭前提交了追加?xùn)|營(yíng)市鑫奧特建材有限公司為第三人的申請(qǐng)。

　　原告為支持其訴訟請(qǐng)求，提交了以下證據(jù)：

　　證據(jù)1，第一組證據(jù)：原告與東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽約及履行情況，共四項(xiàng)，證據(jù)說明：原告自2004年11月8日始與被告張書敏簽訂了同東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的合同，并履約。證明目的：原告存在重大誤解。證據(jù)1.1，2004年11月8日的《合作意向書》。說明：原告自2004年11月8日開始與被告張書敏簽訂了同東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的合作意向書。證明：原告人存在重大誤解。證據(jù)1.2，2004年11月24日的《合同書》。說明：原告2004年11月24日開始與被告張書敏簽訂了同東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的合同書。證明：原告存在重大誤解。證據(jù)1.3，2005年2月28日、2005年3月2日、2005年1月20日、 2005年3月2日的《交接表》。說明：原、被告履行了上述合同書。證明：原告存在重大誤解。證據(jù)1.4，2004年11月15日、2004年12月1 日、2005年3月29日的《收據(jù)》。說明：原、被告履行了上述合同書。證明：原告存在重大誤解。

　　被告張書敏質(zhì)證后認(rèn)為，第一個(gè)合作意向書原告提供的是復(fù)印件，認(rèn)為不能作為有效的證據(jù)來使用，且對(duì)其真實(shí)性有異議。第二個(gè)合同書，認(rèn)為不具有真實(shí)性。理由：新邦房地產(chǎn)有個(gè)聲名說從沒與海鮮城發(fā)生過關(guān)系，再者張書敏的簽字也不是其所寫，第三在本案所涉及的開發(fā)合同中張書敏不是新邦公司的法定代表人，也沒有新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的授權(quán)，他的行為是個(gè)人行為，張書敏以個(gè)人的身份與李杰一起與原告簽訂的合同我們是認(rèn)可的。對(duì)交接表認(rèn)為交接的情況是真實(shí)的，但是交接的雙方是鑫奧特建材公司和張書敏、李杰的交接，并不是和新邦房地產(chǎn)公司的交接。不能證明原告說的存在重大誤解的問題。收據(jù)是真實(shí)的，收到的錢是張書敏和李杰履行合同的款項(xiàng)，兩筆款雖有一個(gè)記載著劉繼海收的且蓋有其公司的章但是這筆款是交給了鑫奧特公司。從履行合同的情況看我們認(rèn)為在整個(gè)的合同簽訂和履行過程中劉繼海應(yīng)是代表鑫奧特的。同時(shí)除了這兩張收據(jù)外兩被告還有四張收據(jù)，在其他的收據(jù)中明確的注明了交款人是張書敏或李杰，因此不能證明原告的證明目的。

　　被告李杰質(zhì)證意見同被告張書敏質(zhì)證意見。

　　本院認(rèn)為，對(duì)原告所提交的意向書和合同書，因未提交原件，兩被告均有異議，結(jié)合其他證據(jù)予以佐證，對(duì)此證據(jù)不予采信；對(duì)交接表和收據(jù)，兩被告均無異議，予以采信。

　　第二組證據(jù)：案外人與被告的糾紛。說明：被告與蘇志祥等七人及東營(yíng)移動(dòng)公司的糾紛是以東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義而起的。證明：案外人存在重大誤解。證據(jù)2.1，2005年3月26日蘇志祥等七人與被告合同欺詐的書面材料。說明：被告與蘇志祥等七人及東營(yíng)移動(dòng)公司的糾紛是以東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義而起訴的。證明：案外人存在重大誤解。證據(jù)2.2，2005年3月25日《關(guān)于協(xié)商廣利港基站租賃事宜的函》。說明：被告與蘇志祥等七人及東營(yíng)移動(dòng)公司的糾紛是以東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義而起的。證明：案外人存在重大誤解。

　　被告張書敏質(zhì)證后認(rèn)為，首先我們認(rèn)為移動(dòng)公司所出的函本身對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)有錯(cuò)誤的地方，李杰不是房地產(chǎn)公司的總經(jīng)理，他本人也沒有與移動(dòng)公司發(fā)生過糾紛，我們認(rèn)為該證據(jù)與本案無關(guān)。對(duì)蘇志祥等七人所提供的材料進(jìn)行質(zhì)證，這是屬于證人證言的范疇，證人不出庭作證就不能作為有效證據(jù)來使用。第二，該證據(jù)中所說的張書敏代表新邦房地產(chǎn)公司與海鮮城簽訂合同這個(gè)事實(shí)不存在，整個(gè)的書證都是基于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)所形成的，再者，我們認(rèn)為這份證據(jù)與本案無關(guān)聯(lián)性。對(duì)章程的真實(shí)性無異議，但對(duì)原告的證明目的有異議，原告的法定代表人劉繼海作為單位的法定代表人有權(quán)代表單位與他人簽訂合同且與他人簽訂的合同對(duì)該公司有約束力，原告所講的根據(jù)章程，劉繼海有權(quán)或無權(quán)處分公司的資產(chǎn)是其公司的內(nèi)部事情不能對(duì)抗第三人。對(duì)鑫奧特公司的章程因?yàn)槭菑?fù)印件不能作為有效證據(jù)來使用，在質(zhì)證這個(gè)證據(jù)的同時(shí)原告與兩被告所簽訂的合同已經(jīng)過了鑫奧特公司的認(rèn)可，并且實(shí)際上也有鑫奧特公司和本案的兩被告實(shí)際履行，對(duì)土地使用證，我們以前也見過，對(duì)真實(shí)是認(rèn)可的，我們認(rèn)為這個(gè)使用證并不能證明原告所要證明的問題，相反，他倒是證明了鑫奧特公司用土地證的土地交付給兩被告進(jìn)行管理，來履行了簽訂的合同。這也說明履行的合同的真正甲方是鑫奧特建材公司。

　　被告李杰質(zhì)證意見同被告張書敏質(zhì)證意見。

　　本院認(rèn)為，對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。

　　第三組證據(jù)：原告的公司章程，說明原告公司章程規(guī)定，公司資產(chǎn)的處分及公司的處分必須由公司董事會(huì)及股東會(huì)決議方可進(jìn)行。證明：原告的執(zhí)行董事劉繼海無權(quán)擅自處分公司資產(chǎn)。證據(jù)3.1，海鮮城公司章程，說明：原告公司章程規(guī)定，公司資產(chǎn)的處分及公司的處分必須由公司董事會(huì)及股東會(huì)決議方可進(jìn)行。證明：原告執(zhí)行董事劉繼海無權(quán)擅自公司資產(chǎn)。證據(jù)3.2，鑫奧特公司章程，說明原告公司章程規(guī)定，公司資產(chǎn)的處分及必須由公司董事會(huì)及股東會(huì)決議方可進(jìn)行。證明：原告的執(zhí)行董事劉繼海無權(quán)擅自處分公司資產(chǎn)。證據(jù) 3.3，國(guó)有土地使用證，說明，合同所涉財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人是鑫奧特公司，原告的執(zhí)行董事劉繼海無權(quán)擅自處分。證據(jù)3.4，2004年10月28日海鮮城公司與鑫奧特公司簽訂的合同書，說明原告公司章程規(guī)定，公司資產(chǎn)的處分及公司的處分必須由公司董事會(huì)及股東會(huì)決議方可進(jìn)行。證明：原告執(zhí)行董事劉繼海無權(quán)擅自處分公司資產(chǎn)。證據(jù)3.5，2004年10月27日鑫奧特股東會(huì)決議。說明鑫奧特公司將其依法購(gòu)得的原中丹冷藏廠資產(chǎn)入股東營(yíng)市廣利港大型海鮮城有限公司。證明：原告依公司章程、合同及股東會(huì)決議，方可處分公司資產(chǎn)。

　　被告張書敏質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)證據(jù)3.1、 3.2、3.3均無異議。對(duì)證據(jù)3.4的真實(shí)性無異議，但這份合同書不能證明原告的證明目的，通過合同書證明了本案原告的法定代表人劉繼海對(duì)本案合同標(biāo)的物的處分具有合法性。對(duì)證據(jù)3.5的真實(shí)性無異議，但是不能證明原告的證明目的，相反證明劉繼海與兩被告簽訂的合同具有合法性。

　　被告李杰質(zhì)證意見同被告張書敏質(zhì)證意見。

　　本院認(rèn)為，對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，但是不能證明原告的證明目的。

　　第四組證據(jù)，2004年12月8日原告與兩被告簽訂的合同書。說明該合同書與原告同新邦公司的合同書內(nèi)容完全一致，只是合同主體由新邦公司變更為兩被告。證明：原告存在重大誤解。

　　被告張書敏質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)《合同書》的真實(shí)性無異議，但對(duì)證明目的有異議，因?yàn)樵摵贤瑫弦曳阶⒚髁耸菑垥艉屠罱?，且甲方的簽字是劉繼海的親筆簽名，因此，原告所稱的存在重大誤解是不能成立的。

　　被告李杰質(zhì)證意見同被告張書敏質(zhì)證意見。

　　本院認(rèn)為，對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，且與本案具有關(guān)聯(lián)性，予以采信。

　　第五組證據(jù)，原告履行同新邦公司的合同向兩被告移交項(xiàng)目后，兩被告給原告造成重大損失。說明原告遭受重大損失。證明：請(qǐng)求司法救助。證據(jù)5.1，2005年6月25日辰都工貿(mào)公司的索賠。證據(jù)5.2， 2005年7月1日中外建魯青分公司的索賠。證據(jù)5.3，2005年7月5日原告損失說明。

　　被告張書敏質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性有異議，對(duì)其合法性也有異議，因?yàn)樵陔p方的合同書中已經(jīng)約定簽訂合同書前的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)由原告方承擔(dān)，之后的債權(quán)債務(wù)應(yīng)由兩被告來負(fù)擔(dān)，且兩被告付給原告前期費(fèi)用是1500萬元。因此原告主張的費(fèi)用如發(fā)生在簽訂合同前應(yīng)由其承擔(dān)，如發(fā)生在簽訂后就是我們的損失，我們還應(yīng)向其主張權(quán)利，原告所提供的這組證據(jù)不能證明其損失的存在。

　　被告李杰質(zhì)證意見同被告張書敏質(zhì)證意見。

　　本院認(rèn)為，對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性不予確認(rèn)，結(jié)合其他證據(jù)佐證，對(duì)該組證據(jù)不予采信。

　　兩被告為支持其答辯請(qǐng)求，提交了以下證據(jù)：

　　證據(jù)1，2004年11月9日原告與被告張書敏簽訂的意向書。證明：第一，本意向書的乙方是張書敏這個(gè)自然人，而非原告在訴狀中稱的東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。第二，原告對(duì)與其簽訂意向書及隨后簽訂正式合同書的人不是東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司是明知的。第三，本意向書由于滿足了第七條的條件已自動(dòng)失效。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)有異議。

　　本院認(rèn)為，該組證據(jù)真實(shí)、有效，與本案具有關(guān)聯(lián)性，并結(jié)合其他證據(jù)予以佐證，對(duì)該證據(jù)予以采信。

　　證據(jù)2，原告與兩被告簽訂的合同書。證明：第一，原告對(duì)合同的乙方是誰是明知的，合同的簽訂時(shí)間是2004年12月8日，上有原告法定代表人的簽字，原告在訴狀中稱直到2005年4月4日在市海洋與漁業(yè)局三樓會(huì)議室處才見到了有原告法定代表人簽名的與兩被告的合同書是錯(cuò)誤的。第二，該合同沒有合同法第五十四條規(guī)定的情形，原告無權(quán)單方撤銷。第三，該合同書的甲方形式上是原告，但合同標(biāo)的物歸鑫奧特建材公司所有，鑫奧特建材公司對(duì)該合同認(rèn)可，且該合同也是兩被告與鑫奧特公司實(shí)際履行。該合同的實(shí)際甲方應(yīng)為鑫奧特公司，而不是原告，因此，原告無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)有異議，認(rèn)為該合同書是編造的，我們提供的證據(jù)4與被告提供的證據(jù)2兩份合同的差別是很明顯的，被告提交的合同是有手印的，而我方的沒有。所以想知道其共有幾個(gè)版本。

　　被告稱我們交的原件，原告所訴撤銷的就是這個(gè)合同，如果原告認(rèn)為是變?cè)斓目梢陨暾?qǐng)司法鑒定。

　　本院認(rèn)為，該證據(jù)真實(shí)、有效，且與本案具有關(guān)聯(lián)性，并結(jié)合其他證據(jù)佐證，予以采信。

　　證據(jù)3，東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的聲名。證明：東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司對(duì)海鮮城項(xiàng)目無任何投資開發(fā)、聯(lián)合經(jīng)營(yíng)等行為，未簽訂與項(xiàng)目有關(guān)的任何合同。證明了原告所提供的證據(jù)1、證據(jù)2的不真實(shí)性。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)無異議。

　　本院認(rèn)為，該證據(jù)真實(shí)、有效，且與本案具有關(guān)聯(lián)性，予以采信。

　　證據(jù)4，審計(jì)報(bào)告書、東國(guó)用（2004）字第113號(hào)國(guó)在土地使用證。證明：第一，該證據(jù)項(xiàng)下的資產(chǎn)系合同的標(biāo)的物，合同簽訂時(shí)，為鑫奧特公司所有。第二，鑫奧特公司就是用該證據(jù)項(xiàng)下的資產(chǎn)與兩被告履行的合同。第三，印證本案所涉合同書的甲方應(yīng)為鑫奧特公司。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)無異議。

　　本院認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，但是不能證明被告的證明目的。

　　證據(jù)5，原告的工商登記情況、鑫奧特公司的登記情況。證明：原告系鑫奧特公司的控股子公司，其成立原告這一子公司的目的就是利用其購(gòu)買的原中丹冷藏廠的土地、建筑、機(jī)械設(shè)備等資產(chǎn)進(jìn)行市場(chǎng)開發(fā)、場(chǎng)地租賃等業(yè)務(wù)。劉繼海具有雙重身份，既是原告的法定代表人，也是鑫奧特公司的股東和董事。劉繼海與兩被告簽訂合同書的行為上系代表鑫奧特公司的職務(wù)行為。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)無異議。

　　本院對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。

　　證據(jù)6，證明1份。證明：第一鑫奧特公司認(rèn)可以東營(yíng)廣利港大型海鮮城有限公司名義與二被告簽訂的合同，認(rèn)可該合同實(shí)際履行。認(rèn)可收到兩被告為履行合同所交款項(xiàng)697萬元。第二，進(jìn)一步證明合同的真正甲方應(yīng)為鑫奧特公司，原告無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)有異議。由于鑫奧特公司和海鮮城是兩個(gè)獨(dú)立法人，鑫奧特公司所說的一直在履行中對(duì)我方?jīng)]有效力，是被告方交給海鮮城然后海鮮城交給鑫奧特公司。

　　本院對(duì)該組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。

　　證據(jù)7，收據(jù)6張。證明：第一，合同已實(shí)際履行同，二被告已按合同有約定履行了義務(wù)。第二，劉繼海在履行本案所涉合同時(shí)，收取二被告款項(xiàng)過程中的身份是鑫奧特公司的代理人，印證了其與被告簽訂合同時(shí)的身份也是鑫奧特公司的代理人，進(jìn)而證明合同的雙方應(yīng)為鑫奧特公司與兩被告。原告無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。第三，6張收據(jù)共計(jì)697萬元。為鑫奧特公司所收，證明鑫奧特公司認(rèn)可該合同，且履行合同的雙方實(shí)際為兩被告與鑫奧特公司。鑫奧特公司實(shí)際為合同的甲方，原告無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。有一個(gè)14.4萬元的條實(shí)際上是交了7萬元。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該份證據(jù)無異議。

　　本院對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。

　　證據(jù)8，工程款交接說明書、大型海鮮城交接明細(xì)表。證明：第一，鑫奧特公司和本案二被告是履行合同的雙方。第二，劉繼海在履行本案所涉合同，辦理交接事宜過程中的身份是鑫奧特公司的代理人，也印證了其與被告簽訂的合同書時(shí)的身份也是代理人，進(jìn)而證明，合同的雙方應(yīng)為鑫奧特公司和二被告。原告無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。第三，證明鑫奧特公司以實(shí)際履行合同的行為認(rèn)可了本案所涉合同，而且履行合同的雙方實(shí)際為二被告與鑫奧特公司，鑫奧特公司為合同的甲方，原告無權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。

　　原告質(zhì)證后認(rèn)為，對(duì)該份證據(jù)無異議。

　　本院對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。

　　根據(jù)原、被告的舉證、質(zhì)證，本院對(duì)以下事實(shí)予以認(rèn)定：

　　2004年11月9日，原告與被告張書敏經(jīng)過協(xié)商，簽訂了意向書。意向書簽訂后，原告（甲方）與被告張書敏、李杰（乙方）根據(jù)意向書的意向于2004年12月8日簽訂了合同書。合同約定：甲方愿將其在廣利港所購(gòu)置原中丹冷藏廠的土地、建筑、機(jī)構(gòu)設(shè)備等資產(chǎn)與乙方合作開發(fā)。一、乙方須向甲方支付前期開發(fā)費(fèi)用壹仟伍佰萬元；待乙方全額支付給甲方完畢后，所有手續(xù)、土地、房屋、公司資質(zhì)、經(jīng)營(yíng)權(quán)全部移交乙方；二、聯(lián)合開發(fā)合同簽署前，甲方的債權(quán)債務(wù)與乙方無關(guān)。合同簽署之后所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)以及東營(yíng)市大型海鮮城開發(fā)所需的資金由乙方負(fù)責(zé)；三、付款方式：1、意向書簽訂后乙方先付給甲方叁佰萬元的定金，作為訂立合同的保證金，若甲方拒絕訂立合同，除退還定金外須賠償乙方叁佰萬元。待正式法律合同簽訂后（一周內(nèi)）再付給甲方叁佰萬元。其余的玖佰萬元待乙方售房時(shí)，每銷售一批房，其收入的50%支付給甲方，至全額付完為止。乙方須保證給甲方的售房?jī)r(jià)格在每平方米壹仟捌佰伍拾元整，低于保證價(jià)格時(shí)差額部分由甲方補(bǔ)償，高于保證價(jià)格時(shí)差額部分由甲方享有，甲方售出的房款全部歸甲方所有，至全額付完為止，付款期限為一年；2、乙方已將叁佰萬元付甲方指定的東營(yíng)市海洋與漁業(yè)局帳戶內(nèi)，合同簽訂后一周內(nèi)乙方須將另外的叁佰萬元支付到甲方指定帳戶，剩余玖佰萬元的75%支付給東營(yíng)市鑫奧特建村有限公司，25%支付到甲方指定的帳戶等事宜。

　　合同簽訂前的2004年11月15日，被告張書敏、李杰以東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義交給東營(yíng)中丹冷藏廠破產(chǎn)清算組300萬；2004年12月1日兩被告以東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義付給原告300萬元；2005年1月11日兩被告以東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義付給東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司7萬元；2005年1月25日，被告李杰付給東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司30萬元；2005年2月4日，被告張書敏、李杰付給東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司50萬元；2005年7月6日，被告張書敏付給東營(yíng)市鑫奧特建材有限公司10萬元。

　　本院認(rèn)為，原告與兩被告均不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)資格，其所簽訂的合作開發(fā)大型海鮮城項(xiàng)目的合同，按照最高人民法院《關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十五條的規(guī)定，屬無效合同。原告稱其是基于對(duì)東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在東營(yíng)房地產(chǎn)市場(chǎng)的業(yè)績(jī)的信任才與張書敏、李杰簽訂的合同，從本案的證據(jù)及合同的履行情況來看，原告已經(jīng)明知張書敏、李杰不是東營(yíng)新邦房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的人員而仍與兩被告簽訂、履行合同，其所稱的是因重大誤解而與兩被告訂立合同的事實(shí)理由不能成立，其所訴請(qǐng)撤銷該合同的條件不具備。因該合同為無效合同，原告方所謂“撤銷”僅為撤回合同行為，故對(duì)于該合同的無效，盡管雙方當(dāng)事人試圖回避這一問題，但這不能阻卻法院對(duì)合同效力的主動(dòng)審查。雙方當(dāng)事人對(duì)合無效均具有過錯(cuò)，鑒于被告方實(shí)際支出資金的狀況，原告方訴請(qǐng)的損失不宜由兩被告人承擔(dān)，故其訴請(qǐng)賠償損失本院不予支持。另兩被告提交了追加?xùn)|營(yíng)市鑫奧特建材有限公司為本案第三人的申請(qǐng)，本院審查認(rèn)為，其申請(qǐng)不影響本案的處理，應(yīng)予駁回。綜上，原告請(qǐng)求撤銷合同及賠償損失的主張，本院不予支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：

　　駁回原告東營(yíng)市廣利港大型海鮮城有限公司的訴訟請(qǐng)求。

　　案件受理費(fèi)15510元，由原告東營(yíng)市廣利港大型海鮮城有限公司負(fù)擔(dān)。

　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省高級(jí)人民法院。

　　審　判　長(zhǎng)　　胡松河

　　審　判　員　　楊秀梅

　　審　判　員　　李萬海

　　二00六年一月二十六日

　　書　記　員　　周愛輝