北京市高級人民法院

民事調(diào)解書

　?。?002）高民初字第384號

????????　　原告中國信達資產(chǎn)管理公司，住所地北京市東城區(qū)東中街29號北京東環(huán)廣場。

????????　　法定代表人朱登山，總裁。

????????　　委托代理人祁建國，北京市兆源律師事務(wù)所律師。

????????　　委托代理人曹彥輝，中國信達資產(chǎn)管理公司石家莊辦事處副經(jīng)理。

????????　　被告河北省遷安化工有限責(zé)任公司，住所地河北省遷安市馬蘭莊鎮(zhèn)。

????????　　法定代表人田樹山，總經(jīng)理。

????????　　被告河北省遷安化肥股份有限公司，住所地河北省遷安市馬蘭莊鎮(zhèn)。

????????　　法定代表人田樹山，總經(jīng)理。

????????　　被告河北省冀東水泥集團有限責(zé)任公司（原名稱河北省冀東水泥廠），住所地河北省唐山市新區(qū)林蔭路東側(cè)。

????????　　法定代表人王曉華，董事長。

????????　　委托代理人趙侖，北京市眾鑫律師事務(wù)所律師。

????????　　委托代理人丁燦平，北京市眾鑫律師事務(wù)所律師。

????????　　原告中國信達資產(chǎn)管理公司（以下簡稱信達公司）訴被告河北省遷安化工有限責(zé)任公司（以下簡稱遷安化工公司）、被告河北省遷安化肥股份有限公司（以下簡稱遷安化肥公司）、被告河北省冀東水泥集團有限責(zé)任公司（以下簡稱冀東水泥公司）借款合同糾紛一案，本院于2002年5月8日立案受理后，依法組成由審判員金鳳菊擔(dān)任審判長、代理審判員張力、劉春梅參加的合議庭。依據(jù)信達公司財產(chǎn)保全申請，合議庭于2002年5月13日作出民事裁定書，對冀東水泥公司持有的唐山冀東水泥股份有限公司17000萬股國家股進行保全。并同時向遷安化工公司、遷安化肥公司、冀東水泥公司三被告發(fā)出應(yīng)訴通知書、保全裁定書、訴訟須知書，將合議庭組成情況及訴訟中權(quán)利義務(wù)告知當(dāng)事人。此后，合議庭于2002年7月4日、2002年7月19日組織當(dāng)事人進行證據(jù)交換，但遷安化工公司、遷安化肥公司均未參加。2002年8月8日，依法公開開庭審理了本案。信達公司委托代理人祁建國、曹彥輝，冀東水泥公司委托代理人趙侖、丁燦平到庭參加訴訟。遷安化工公司、遷安化肥公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭，本院依法缺席審理。

????????　　本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

????????　　信達公司起訴稱，1995年10月25日，國家開發(fā)銀行（以下簡稱開發(fā)銀行）與河北省遷安化肥廠（以下簡稱化肥廠）簽訂一份編號為9583053號《技術(shù)改造貸款借款合同》。該合同約定：開發(fā)銀行向化肥廠發(fā)放貸款21200萬元，貸款用途為化肥廠改擴建項目，貸款期限8年，年利率15.3％，還款期限為1998年4月30日至2003年10月31日。合同還約定“借款方未按本合同規(guī)定的分年還款計劃按期償還本貸款，貸款方有權(quán)停止發(fā)放本合同項下尚未提取的款項，立即或限期收回已發(fā)放的貸款、應(yīng)付利息及其他費用”；該筆貸款委托中國建設(shè)銀行遷安縣支行（以下簡稱建行遷安支行）發(fā)放。1995年10月20日，河北省冀東水泥廠作為保證人向開發(fā)銀行出具《不可撤銷的擔(dān)保函》，為該筆借款提供了擔(dān)保。此后，建行遷安支行按期依照開發(fā)銀行的委托向化肥廠發(fā)放了貸款。1996年，河北省冀東水泥廠改制為河北省冀東水泥集團有限責(zé)任公司。1997年，河北省遷安化肥廠改制為河北省遷安化工有限責(zé)任公司，嗣后又以該公司作為發(fā)起人與其他法人共同設(shè)立河北省遷安化肥股份有限公司。1999年10月14日，遷安化工公司與遷安化肥公司向開發(fā)銀行出具承債函，承諾該項貸款由遷安化工公司負(fù)責(zé)償還，由遷安化肥公司承擔(dān)還款連帶責(zé)任。1999年12月，根據(jù)國家政策規(guī)定，開發(fā)銀行和我方分別授權(quán)下屬石家莊分行與石家莊辦事處簽訂了第18005號《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定開發(fā)銀行對化肥廠債權(quán)轉(zhuǎn)讓給我方，并通知了債務(wù)人。截止2002年3月20日，遷安化工公司尚欠債務(wù)本息30030．81萬元，我方多次催收均未果。綜上，請求判令遷安化工公司償還本息30030．81萬元及直至債務(wù)全部清償完畢為止的利息；判令遷安化肥公司、冀東水泥公司對上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；訴訟費用由三被告承擔(dān)。

????????　　冀東水泥公司辯稱，（一）在保證期間，開發(fā)銀行對化肥廠轉(zhuǎn)讓債務(wù)、變更主合同內(nèi)容予以確認(rèn)，未取得我方（保證人）的書面同意，保證人依法不再承擔(dān)保證責(zé)任。主要包括：l、1999年化肥廠被注銷，其債權(quán)債務(wù)由1998年9月成立的遷安化工公司承接，并由遷安化肥公司承擔(dān)還款連帶責(zé)任，該債務(wù)轉(zhuǎn)移事后得到債權(quán)人開發(fā)銀行的認(rèn)可，但未經(jīng)保證人的書面同意；2、在具體操作中，債務(wù)人突破了貸款使用用途，新建了一條生產(chǎn)線，變更合同內(nèi)容，直接造成貸款不能按期歸還，加重了保證人的保證責(zé)任。（二）在貸款期間，開發(fā)銀行違規(guī)操作，加重了保證人的責(zé)任，侵害保證人的合法權(quán)益。主要包括：l、開發(fā)銀行在合理施工期間以貸收息，人為擴大項目資金的缺口，侵害了保證人的合法權(quán)益；2、在保證期間，開發(fā)銀行監(jiān)督不力，造成項目資金被挪用，以致債務(wù)人償債能力的下降，侵害了保證人的利益；3、開發(fā)銀行怠于行使扣收權(quán)利，侵害了保證人的合法利益；4、保證人受政府指令為化肥廠擔(dān)保，并非真實意思表示，也未收到任何擔(dān)保手續(xù)費。（三）債權(quán)人無權(quán)要求保證人對已過保證期間和未到債務(wù)履行期的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。在到位資金17200萬元中，已過保證期的5200萬元，未到履行期的8000萬元。綜上，請求判令駁回信達公司要求我方承擔(dān)連帶清償責(zé)任及訴訟費用的訴訟請求。

????????　　遷安化工公司、遷安化肥公司未作答辯，亦未出庭參加訴訟。

????????　　經(jīng)審理查明，1995年10月25日，開發(fā)銀行與化肥廠簽訂一份編號為9583053號《國家開發(fā)銀行技術(shù)改造貸款借款合同》。借款方為化肥廠，貸款方為開發(fā)銀行。該合同約定：開發(fā)銀行向化肥廠發(fā)放貸款21200萬元，貸款用途為化肥廠改擴建項目，包括引進購置先進的DCS計算機系統(tǒng)、軸徑向合成塔內(nèi)件、中置鍋爐、氨汽提技術(shù)、汽提塔、甲銨噴射泵及其他關(guān)鍵設(shè)備、合成氨裝置造氣、凈化、合成和尿素裝置等的土建、設(shè)備購置及安裝；貸款期限8年，即從1995年10月25日起至2003年10月25日止；利率為年利率15．3％，在合同有效期內(nèi)，如遇國家利率調(diào)整貸款利率，本貸款利率也有變化時，自調(diào)整之日起即按調(diào)整后的貸款利率執(zhí)行；還款期限為1998年4月30日至2003年10月25日分12次歸還貸款本金；該筆貸款委托建行遷安支行撥付、監(jiān)督使用、收回；合同第18條還約定：如發(fā)生借款方未按本合同規(guī)定的分年還款計劃按期償還本貸款等情況，貸款方有權(quán)停止發(fā)放本合同項下尚未提取的款項，立即或限期收回已發(fā)放的貸款、應(yīng)付利息及其他費用。

????????　　1995年10月20日，河北省冀東水泥廠作為保證人向開發(fā)銀行出具《不可撤銷的擔(dān)保函》，為該筆借款提供了擔(dān)保。該擔(dān)保函約定：擔(dān)保人保證債務(wù)人按照借款合同的分年還款計劃償還貸款本金及相應(yīng)利息和費用。如債務(wù)人不按借款合同的約定償還，保證人在接到銀行書面還款通知3個月內(nèi)清償上列款項。如保證人未按期代為清償?shù)狡趥鶆?wù)，銀行有權(quán)或委托保證人開戶銀行從保證人的帳戶中扣收；保證責(zé)任不因債務(wù)人上級單位的任何指令、債務(wù)人地位及財力狀況的改變、債務(wù)人與任何單位簽訂的任何協(xié)議或文件及上述借款合同的無效或解除而免除；保函自簽發(fā)之日起生效，至債務(wù)人清償全部借款的本金及相應(yīng)的利息和費用時失效。

????????　　此后，建行遷安支行按期依照開發(fā)銀行的委托向化肥廠發(fā)放了貸款。化肥廠除自1995年12月至1997年12月分9次歸還利息40079671元外，其余貸款本金及利息未予歸還。

????????　　另查，1996年，河北省冀東水泥廠改制為河北省冀東水泥集團有限責(zé)任公司。

????????　　1997年，河北省遷安化肥廠改制為河北省遷安化工有限責(zé)任公司，嗣后又以該公司作為發(fā)起人與其他法人共同設(shè)立河北省遷安化肥股份有限公司。

????????　　1999年10月14日，遷安化工公司與遷安化肥公司向開發(fā)銀行石家莊分行出具《承債證明函》，承諾該項貸款由遷安化工公司負(fù)責(zé)歸還，由遷安化肥公司承擔(dān)還款連帶責(zé)任。

????????　　1999年12月，根據(jù)國家政策規(guī)定，開發(fā)銀行和信達公司分別授權(quán)下屬石家莊分行與石家莊辦事處簽訂了第18005號《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定開發(fā)銀行對化肥廠債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信達公司。開發(fā)銀行將債權(quán)轉(zhuǎn)讓情況于2000年1月15日通知了債務(wù)人遷安化工公司，遷安化工公司在《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知回執(zhí)》及《國家開發(fā)銀行石家莊分行貸款對帳簽證單》上加蓋了公章，確認(rèn)尚欠本金21200萬元及截止1999年12月20日的利息46023489.71元。

????????　　2000年9月8日，信達公司石家莊辦事處向河北省冀東水泥廠發(fā)出《債權(quán)催收通知書》。該通知書確認(rèn)，債務(wù)人（化工公司）截止2000年6月20日尚欠266917382.33元，其中本金21200萬元，利息54917382.33元（原合同號9583053），要求保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。冀東水泥公司加蓋了該公司計財部印章。

????????　　上述事實有《國家開發(fā)銀行技術(shù)改造貸款借款合同》、《不可撤銷的擔(dān)保函》、《承債證明函》、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《債權(quán)催收通知書》、《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知回執(zhí)》、《國家開發(fā)銀行石家莊分行貸款對帳簽證單》及庭審筆錄等證據(jù)在案佐證。

????????　　本案在審理過程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，各方在平等自愿的前提下，通過友好協(xié)商，債權(quán)人信達公司作為甲方，與乙方遷安化工公司、丙方遷安化肥公司、丁方冀東水泥公司共同達成如下債務(wù)清償協(xié)議：

????????　　一、乙方對甲方因受讓所享有的9583053號《技術(shù)改造貸款借款合同》項下的本金21200萬元及相應(yīng)利息之債權(quán)不持異議。丙方、丁方為此案順利解決愿意對乙方在本調(diào)解書中確認(rèn)的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

????????　　二、鑒于債務(wù)人以及保證人的實際情況，甲方同意在乙、丙、丁三方歸還17000萬元后，其余債權(quán)給予免除優(yōu)惠。協(xié)議各方同意， 乙、丙兩方于2002年12月20日前一次性償付，其中現(xiàn)金5000萬元、銀行承兌匯票12000萬元（銀行承兌期最長不超過一年）。丁方承擔(dān)連帶還款責(zé)任。

????????　　三、前述5000萬元現(xiàn)金到甲方帳戶及銀行承兌匯票12000萬元經(jīng)甲方確認(rèn)之日起7個工作日內(nèi)，甲方向法院申請解除對丁方持有的唐山冀東水泥股份有限公司的股份的保全。如7個工作日內(nèi)不能解除保全，每逾期1日甲方按保全標(biāo)的額的萬分之一承擔(dān)違約責(zé)任。

????????　　四、第二條中甲方對“其余債權(quán)給予免除優(yōu)惠”為附條件放棄部分債權(quán)：如乙、丙、丁三方按本協(xié)議第二條確認(rèn)的清償方式和期限按時足額清償完債務(wù)，甲方即放棄對其它本金及利息的追索權(quán)。如乙、丙、丁三方未按本協(xié)議第二條確認(rèn)的清償方式和期限按時足額償付，則乙、丙、丁三方仍應(yīng)共同連帶清償本協(xié)議第一條確認(rèn)的債務(wù)（即本金21200萬元及相應(yīng)利息）和全部訴訟費、保全費，甲方隨時有權(quán)申請法院予以強制執(zhí)行乙、丙、丁任何一方的財產(chǎn)。如甲方違約，乙、丙、丁任何一方有權(quán)對甲方提起訴訟。

????????　　五、本案受理費七十五萬五千七百七十五元、保全費七十五萬一千零三十元，合計一百五十萬六千八百零五元，由甲方承擔(dān)五十萬元，其余部分由乙、丙兩方共同承擔(dān)，并同本協(xié)議第二條確認(rèn)的給付現(xiàn)金及承兌匯票同時一并支付。

????????　　六、在乙、丙兩方無力一次性全額支付本協(xié)議第二條、第五條之債務(wù)及費用的情況下，其差額部分丁方須暫時墊付，丁方有向乙方和丙方追索的權(quán)利，并有權(quán)申請法院強制執(zhí)行乙、丙任何一方的資產(chǎn)。

????????　　上述協(xié)議符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。

????????　　本調(diào)解書經(jīng)四方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。

????????　　審 判 長 金鳳菊

????????　　代理審判員 劉春梅

????????　　代理審判員 張 力

????????　　二00二年十一月一日

????????　　書 記 員 馬海蘭