XXX區(qū)人民檢察院指控被告XXX犯強(qiáng)奸罪的辯護(hù)詞，為被告XXX當(dāng)庭辯護(hù)。在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行有效的法律規(guī)定，辯護(hù)意見如下：

1。辯護(hù)人對(duì)公訴人的強(qiáng)奸指控沒有異議。二是法院不能依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定對(duì)被告人從重處罰。

刑法第236條第（2）款規(guī)定，“強(qiáng)奸不滿14周歲的女童，以強(qiáng)奸論處，從重處罰”。這一內(nèi)容最初以強(qiáng)奸14歲以下女孩罪出現(xiàn)。2002年3月15日起，最高人民法院、最高人民檢察院廢除了強(qiáng)奸不滿十四周歲女童罪，我國(guó)《刑法》第二百三十六條規(guī)定的強(qiáng)奸罪只有一項(xiàng)，該條第二款只是情節(jié)較重的一種。但是，由于強(qiáng)奸幼女行為的復(fù)雜性，既要對(duì)幼女給予特殊保護(hù)，也不能隨意擴(kuò)大打擊范圍，這使得目前司法實(shí)踐中爭(zhēng)議頗多，導(dǎo)致認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一。2003年8月，最高人民法院以發(fā)審[2003]135號(hào)通知，暫緩執(zhí)行發(fā)審[2003]4號(hào)批復(fù)，稱行為人不知道對(duì)方是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微，這不算犯罪。但最高法對(duì)此持謹(jǐn)慎態(tài)度，在法院最終結(jié)論形成前，沒有廢止（2003）4號(hào)文件，目前只能以有罪論處，但不應(yīng)成為從重的理由，否則將對(duì)被告極不公平。

本案中，被告不知道對(duì)方是未滿14歲的少女，被告履行了應(yīng)有的注意義務(wù)。2004年7月，被告人與被害人通過網(wǎng)絡(luò)QQ聊天認(rèn)識(shí)。當(dāng)被告詢問他們的年齡時(shí)，受害人自稱16、17歲，于是被告繼續(xù)與他們聊天，并與他們見面。會(huì)后，我們發(fā)現(xiàn)被害人的年齡與16歲、17歲不同，但無法確定被害人的年齡在14歲以下。同時(shí)，公訴人證據(jù)（證據(jù)卷第41-44頁）中對(duì)被害人年齡的認(rèn)定存在錯(cuò)誤。當(dāng)被告和被害人有親密行為時(shí)，被害人的半推半就讓被告更加確信被害人不是小女孩為時(shí)已晚。

被告人與被害人發(fā)生性關(guān)系是自愿的，這進(jìn)一步證明了被害人的心理成熟。與被害人聊了近兩個(gè)月后，雙方有了見面的打算。見面后，被告人將被害人帶回宿舍，擁抱并親吻被害人，然后撫摸被害人并脫衣。這是一個(gè)漸進(jìn)的過程。在這一過程中，被告人沒有使用任何脅迫和威脅手段，也沒有充分證據(jù)證明他是在事后被殺害的，被害人照常與被告人交談和會(huì)見?？梢?，被害人對(duì)被告并無反感；2004年12月5日晚，被害人因與母親發(fā)生沖突，在網(wǎng)上與被告取得聯(lián)系（見起訴書首頁），表示不想回家，并乘坐出租車進(jìn)城與被告見面，這也顯示了被害人的不滿被害人對(duì)與被告人的接觸沒有反感和厭惡；被害人雖然12歲，但具有一定的分析人和事物的能力。如果對(duì)被告人有厭惡和厭惡情緒，被害人在9月份與被告人發(fā)生性接觸后，至少不會(huì)再與被告人接觸或接觸被告人。但事實(shí)是，12月5日，被害人主動(dòng)聯(lián)系被告，并默許與被告在某酒店開房，因此被害人應(yīng)注意，她對(duì)接下來可能發(fā)生的事情非常清楚。她可以選擇離開，但她沒有，但她仍然與被告有親密行為，她沒有反抗。直到他們發(fā)生了性關(guān)系，受害人說：“太晚了，快上床睡覺（證據(jù)卷第22頁）”，這進(jìn)一步說明了問題，證明受害人的心理年齡有一定的成熟性。以上事實(shí)足以證明被害人自愿與被告發(fā)生性關(guān)系。三是本案被告人具備申請(qǐng)緩刑的條件。

雖然本案對(duì)被告人的定罪沒有問題，但對(duì)被告人的量刑應(yīng)該謹(jǐn)慎。法院應(yīng)當(dāng)注意的是，強(qiáng)奸罪雖然是危害婦女和社會(huì)的犯罪，但隨著時(shí)代的發(fā)展，它已經(jīng)發(fā)生了很大的變化。一是隨著社會(huì)的進(jìn)步和信息的共享，人們的利益得到了提高；二是社會(huì)對(duì)男女關(guān)系的寬容度越來越高，大多數(shù)性行為很難區(qū)分定罪與非罪。

在本案中，當(dāng)被告人和被害人有親密行為時(shí)，他們看到被害人沒有強(qiáng)烈或過度的反應(yīng)，所以變得越來越大膽，也越來越符合人性。當(dāng)人們的生理需要和行為突破法律禁區(qū)時(shí)，性行為也隨之發(fā)生。同時(shí)，被告人履行注意義務(wù)后（對(duì)方是否年滿14周歲），主觀上無其他惡意，與被害人發(fā)生性關(guān)系前后不存在暴力、脅迫、脅迫行為。事后，被告人積極建議被害人回家（見證據(jù)卷第22頁），避免在家焦慮，對(duì)社會(huì)危害不大；在被羈押期間，可以積極協(xié)助偵查部門查清案件事實(shí)，深刻認(rèn)識(shí)自己行為的后果，愿意積極改革。符合刑法第七十二條規(guī)定的條件。綜上所述，被告人構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但他不知道被害人未滿14周歲，犯罪情節(jié)簡(jiǎn)單，對(duì)社會(huì)危害不大，他能認(rèn)識(shí)到自己行為的后果，能積極悔罪，符合緩刑條件。上述答辯意見應(yīng)當(dāng)經(jīng)本院采納。律師事務(wù)所xxxxx律師