《民法通則》第89條第3款規(guī)定”當事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向對方給付定金“。該條款中的”法律規(guī)定的范圍“就是定金的適用范圍。筆者認為根據(jù)以上法律及司法解釋對定金的適用范圍的有關規(guī)定,定金合同可以廣泛應用于多種合同,在買賣合同、貨物運輸合同、加工承攬合同、建設工程勘察設計合同等經(jīng)濟活動中,債權人要求以擔保方式保障其債權實現(xiàn)的,可以依照主合同規(guī)定設立定金擔保合同。
簽訂定金合同時為減少糾紛和避免不必要的經(jīng)濟損失的發(fā)生,主要應注意以下幾方面問題:
(一)嚴格審查主合同效力。
定金合同是主合同的從合同,主合同無效,則定金合同無效。定金合同屬于擔保合同的一種,《擔保法》第5條第一款規(guī)定:“擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。因此最好在簽訂定金合同時注意審查主合同是否有效,以保證所簽訂的定金從合同有效。
(二)定金合同應當以書面形式簽訂。
如果訂立定金合同未采取書面形式,而是采取的口頭形式,沒有相應的證據(jù)予以證明,則不能確定定金合同的成立。為了避免這種現(xiàn)象的產(chǎn)生,要在交納定金時合同雙方應做出特別的書面約定,特別對違反主合同條款或補充合同條款如何處理定金做出約定。簽訂書面定金合同主要目的是避免定金合同糾紛發(fā)生,并且有利于糾紛發(fā)生后作為提供區(qū)分責任的依據(jù),以有效地維護雙方的合法權益。
(三)定金的數(shù)額必須在合同標的額的20%以內(nèi)約定。
合同中對定金的具體數(shù)額的約定,由雙方當事人協(xié)商確定,定金的數(shù)額約定應適宜。若約定過高,就有可能使得守約方獲得的損害賠償過分地高于其實際損失額。若約定過低,則起不到擔保合同履行的作用;《擔保法》第二十條規(guī)定定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同總額的20%.法律明確規(guī)定給付定金數(shù)額的上限,在上限以內(nèi)所確定的具體數(shù)額由當事人雙方協(xié)商確定,如果定金的約定數(shù)額超過了主合同標的額的20%,則超過部分應視為無效。
(四)應當在合同中約定交付定金時間期限。
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