內(nèi)容提要：破產(chǎn)重整中公司治理結(jié)構(gòu)在現(xiàn)實(shí)上必然會(huì)產(chǎn)生一些張力和變化，破產(chǎn)公司治理在宏觀上與破產(chǎn)重整的立法目的密切相關(guān)，因此構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)首先就要受制于破產(chǎn)債務(wù)人在破產(chǎn)重整或者破產(chǎn)清算之間所做出的選擇。引言破產(chǎn)重整產(chǎn)生了許多獨(dú)特的公司治理問題，例如自動(dòng)凍結(jié)制度某種程度上造成了公司經(jīng)營層效率低下；在缺乏契約和市場的監(jiān)督下，破產(chǎn)公司經(jīng)營層常常拖延或者利用其他手段犧牲債權(quán)人的利益為自己謀利等。在肯定破產(chǎn)重整中公司治理必要性的基礎(chǔ)上，我們需要解決諸如非破產(chǎn)公司的治理結(jié)構(gòu)在多大程度上可以適用于破產(chǎn)重整，以及如何看待破產(chǎn)法為公司治理提供的特殊機(jī)制，如何構(gòu)架破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)等一系列問題。在研究非破產(chǎn)公司治理結(jié)構(gòu)理論和破產(chǎn)重整公司特殊性的基礎(chǔ)上，筆者尋求構(gòu)建破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)模式。一、現(xiàn)代公司治理理論與破產(chǎn)重整（一）公司治理——契約、市場和受信義務(wù)1.公司治理的必要性——契約、利益沖突和經(jīng)營控制權(quán)在廣義上，公司治理是指在公司內(nèi)部對(duì)經(jīng)營決策進(jìn)行規(guī)范。經(jīng)濟(jì)學(xué)理論把公司視為投入產(chǎn)出提供者的一系列契約中的中心方。公司經(jīng)營者既必須遵守這些契約，又要通過決策填補(bǔ)契約之間的空隙。[1]因此，公司治理的基本原則就被高度概括成為經(jīng)營者對(duì)不屬于契約直接規(guī)定的范圍內(nèi)的決策具有控制權(quán)。公司經(jīng)營者既控制構(gòu)成公司的契約關(guān)系，又處于和公司之間的契約關(guān)系中。因此，他們自身也必須受到控制。[2]在非破產(chǎn)公司中，公司股東和公司債權(quán)人在公司經(jīng)營方面存在間接的利益沖突。這些沖突主要由公司債權(quán)人和股東對(duì)公司經(jīng)營擁有不同利益驅(qū)動(dòng)所引起的。在債權(quán)人對(duì)公司現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)和未來收入具有優(yōu)先權(quán)的前提之下，一方面當(dāng)債權(quán)利率被確定之后，債權(quán)人不希望公司實(shí)施高風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)營項(xiàng)目，因?yàn)樗麄儾坏珡拇祟愶L(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目中得不到任何回報(bào)而且還要分擔(dān)一定的風(fēng)險(xiǎn)；另一方面，公司股東卻希望公司能夠?qū)嵤└唢L(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目，因?yàn)楣蓶|在有限責(zé)任原則的保護(hù)下，高風(fēng)險(xiǎn)意味著更高的回報(bào)。公司經(jīng)營層在利益沖突中發(fā)揮著調(diào)停沖突的核心作用。他們具有的公司經(jīng)營權(quán)使他們游走于滿足股東冒險(xiǎn)的需求和債權(quán)人保護(hù)之間進(jìn)行選擇。依據(jù)現(xiàn)代信托法理論，公司經(jīng)營層作為公司的代理人，具有確保實(shí)現(xiàn)經(jīng)營職能的權(quán)力和對(duì)其委托人負(fù)有的受信義務(wù)。前者使公司經(jīng)營層在現(xiàn)實(shí)中取得公司實(shí)際控制人的地位，后者強(qiáng)調(diào)經(jīng)營層對(duì)股東的忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)。為保證公司控制人的權(quán)力得以正當(dāng)?shù)膶?shí)施，世界各國紛紛采納公司治理模式進(jìn)而建立相應(yīng)的監(jiān)督制衡機(jī)制。2.公司治理結(jié)構(gòu)和公司清償能力公司治理結(jié)構(gòu)與公司的經(jīng)營狀況關(guān)系緊密。在公司具備清償能力的情況下，該體系保證公司經(jīng)營層實(shí)施經(jīng)營自由裁量權(quán)，并把公司債權(quán)人置于契約相對(duì)方的位置；當(dāng)公司開始接近喪失清償能力時(shí)，債權(quán)人的契約控制力就開始發(fā)揮效力，從而使債權(quán)人在公司經(jīng)營中獲得更大的影響力；當(dāng)公司最終喪失清償能力時(shí)，債權(quán)人的契約權(quán)利使其直接擁有超越公司經(jīng)營層之上的權(quán)力，直至公司法要求公司經(jīng)營層把他們對(duì)公司股東的忠誠轉(zhuǎn)移向公司債權(quán)人。從法律意義上來說，破產(chǎn)對(duì)公司的影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其在實(shí)際中遭受的經(jīng)濟(jì)影響。隨著公司經(jīng)濟(jì)陷入困境，喪失清償能力進(jìn)入破產(chǎn)程序，公司在破產(chǎn)程序的影響下表現(xiàn)出與非破產(chǎn)公司不同的特殊性。其特殊性不僅表現(xiàn)在公司所處的特殊經(jīng)營狀態(tài)，而且體現(xiàn)在影響公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的各個(gè)因素之中，如特殊的公司控制和監(jiān)督模式以及司法審查發(fā)揮著比公司的私法自治更大的效力。（二）破產(chǎn)重整中公司的特殊性破產(chǎn)申請(qǐng)使破產(chǎn)公司財(cái)產(chǎn)成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，并將破產(chǎn)債務(wù)人置于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)代理人的位置。在收益最大化的經(jīng)營目的上，破產(chǎn)重整公司與非破產(chǎn)公司相比毫無差別，而前者的特殊性表現(xiàn)在與后者不同的經(jīng)營控制權(quán)、利益沖突和受信義務(wù)上，從而導(dǎo)致破產(chǎn)重整公司具有特殊的經(jīng)營控制權(quán)形式、經(jīng)營決策標(biāo)準(zhǔn)和權(quán)力運(yùn)行模式。