【摘要】在全球金融危機(jī)的大背景下，上海“力拓案”的出現(xiàn)對(duì)于現(xiàn)階段我國(guó)懲治涉外商業(yè)腐敗犯罪活動(dòng)來(lái)講不得不說(shuō)是一個(gè)警示：涉外企業(yè)涉嫌商業(yè)腐敗犯罪是否成立單位犯罪我國(guó)刑法對(duì)此似乎是無(wú)能為力,我國(guó)未來(lái)的刑法立法應(yīng)該予以注意；在罪名適用和選擇上司法機(jī)關(guān)不應(yīng)該模棱兩可，應(yīng)該作出具有強(qiáng)勁警示力和富有時(shí)代責(zé)任的司法認(rèn)定；我國(guó)刑法中的資格刑設(shè)置應(yīng)該擴(kuò)大，對(duì)于商業(yè)腐敗犯罪行為尤其是涉外商業(yè)腐敗犯罪中自然人犯罪主體應(yīng)該增加“從業(yè)中止、禁止”的刑法規(guī)制；在具體懲治這類(lèi)犯罪的司法執(zhí)法方面，應(yīng)該采用“從上而下、統(tǒng)一協(xié)調(diào)”的新方式?！娟P(guān)鍵詞】力拓案；單位犯罪；罪名適用；資格刑設(shè)置；司法執(zhí)法新措施【寫(xiě)作年份】2010年【正文】一、上?！傲ν匕浮爆F(xiàn)象的一般性引入2009年7月8日，澳大利亞力拓公司上海辦事處以胡士泰為代表的四名員工因?yàn)樯嫦印扒址干虡I(yè)秘密罪”和“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”被上海市檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕。[1]目前本案還沒(méi)有定性，正處在司法程序的運(yùn)作之中。近年來(lái)，隨著我國(guó)改革開(kāi)放步伐的逐步深入，我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的運(yùn)行中囊括了一大批涉外企業(yè)，它們積極參與我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系建設(shè)，為我國(guó)的技術(shù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展作出了巨大的貢獻(xiàn)。但是，不可否認(rèn)的是，涉外企業(yè)參與到我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系最終目的也只是“分得一杯羹”而已。在這個(gè)激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，絕大多數(shù)涉外企業(yè)均是依靠自己的各種優(yōu)勢(shì)合法的為自己謀取經(jīng)濟(jì)效益，但是也有性質(zhì)惡劣的商業(yè)腐敗犯罪行為，除了上?！傲ν匕浮蓖?，近幾年來(lái)，涉外企業(yè)卷入商業(yè)腐敗犯罪圈的現(xiàn)象比比皆是：[2]1、2003年12月“昆明沃爾瑪案”：昆明沃爾瑪管理服務(wù)有限公司在報(bào)審項(xiàng)目時(shí)，為云南省對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作廳原黨組書(shū)記、廳長(zhǎng)彭木裕之妻支付10萬(wàn)余元在香港導(dǎo)購(gòu)，事發(fā)后彭木裕獲刑10年；2、2004年4月“朗訊案”：朗訊被曝光在2001年—2004年3年間為近千人次的中國(guó)官員、電信高管出資“訪問(wèn)”美國(guó)。案發(fā)后，朗訊被美國(guó)司法部和證券交易所委員會(huì)重罰250萬(wàn)美元；3、2005年5月“德普案”：美國(guó)司法部披露，德普公司天津子公司從1991年開(kāi)始的11年間，向中國(guó)國(guó)有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬(wàn)美元現(xiàn)金，用來(lái)?yè)Q取這些機(jī)構(gòu)購(gòu)買(mǎi)其產(chǎn)品。這家企業(yè)最后被美國(guó)相關(guān)機(jī)構(gòu)以“反商業(yè)賄賂法”為由處以479萬(wàn)美元的巨額罰金；4、2006年11月“IBM案”：據(jù)北京市第一中級(jí)人民法院判決書(shū)稱(chēng)，2002年導(dǎo)2003年之間，IBM高管通過(guò)中間人的安排，多次違反中國(guó)金融外事活動(dòng)的工作原則和程序與中國(guó)建設(shè)銀行原行長(zhǎng)張恩照會(huì)面，作為報(bào)酬，IBM將22.5萬(wàn)美元以“服務(wù)費(fèi)”的名義匯入中間人的帳戶，之后轉(zhuǎn)交給張恩照。5、2008年底“西門(mén)子案”：2003年－2007年，西門(mén)子向5家中國(guó)國(guó)有醫(yī)院行賄2340萬(wàn)美元，與此同時(shí)，西門(mén)子還通過(guò)賄賂中國(guó)部分官員，獲得了價(jià)值10億美元的地鐵工程和華南地區(qū)兩個(gè)價(jià)值約為8.38億美元的電力高壓傳輸線項(xiàng)目。為此，西門(mén)子公司同意為賄賂案支付大約13億美元的罰金；6、2009年2月“大摩案”：摩根士丹利向SEC提交文件稱(chēng)，公司發(fā)現(xiàn)一名中國(guó)區(qū)地產(chǎn)雇員行為違反《反海外腐敗法》，隨后兩名中國(guó)區(qū)地產(chǎn)主管宣告辭職，目前此案正在調(diào)查審理中。7、2009年7月，美國(guó)司法部在其官方網(wǎng)站上公布：美國(guó)控制組件公司（CCI）已經(jīng)承認(rèn)，它在1998年到2007年10年間，為了確保與全球36個(gè)國(guó)家的合作，向中國(guó)、韓國(guó)和阿聯(lián)酋等國(guó)的眾多官員支付了大量賄賂，觸犯了《外國(guó)腐敗行為法》（FCPA）。其中在美國(guó)司法部的公告中被點(diǎn)名的9家外國(guó)公司中，有中國(guó)6家中央大型國(guó)有企業(yè)。[3]