公司法關(guān)于同業(yè)競爭具體是什么

同業(yè)競爭是指公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東(包括絕對控股與相對控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股權(quán)分散，該股東對上市公司有控制性影響)或?qū)嶋H控制人所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。

通常情況下，同業(yè)競爭的形成與未進行“完整性重組”有直接關(guān)系，在公司上市時，發(fā)起人未能將構(gòu)成同業(yè)競爭關(guān)系的相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)全部裝入上市公司，最終導(dǎo)致上市公司現(xiàn)有的經(jīng)營業(yè)務(wù)與控股股東形成競爭關(guān)系。大型國有企業(yè)、跨國集團以及民營企業(yè)作為主要控股股東的情形下，比較容易出現(xiàn)同業(yè)競爭的問題。

同業(yè)競爭主體的判斷，應(yīng)從實際控制角度來劃分，第一類包括公司的第一大股東、通過協(xié)議或公司章程等對上市公司財務(wù)和經(jīng)營政策有實際控制權(quán)力的股東、可以控制公司董事會的股東、與其他股東聯(lián)合可以共同控制公司的股東;第二類包括上述股東直接或間接控制的公司，也就是上市公司的并行公司。

同業(yè)競爭內(nèi)容的判斷，不僅局限于從經(jīng)營范圍上做出判斷，而應(yīng)遵循“實質(zhì)重于形式”的原則，從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)的客戶對象、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性、市場差別等方面進行判斷，同時應(yīng)充分考慮對擬上市企業(yè)及其股東的客觀影響。例如華潤集團下的華潤超市和深萬科下的萬佳百貨，一個是立足于生活小區(qū)的小型超市，一個是綜合性的商場，從市場定位、客戶對象等還是有區(qū)別的，并且華潤集團和深萬科一直以來就在各自的商品零售業(yè)發(fā)展，無論要誰兼并誰都有一定的困難，因此深萬科在公告中這樣表述：“華潤萬方和萬佳業(yè)務(wù)雖然同處零售行業(yè)，但因雙方業(yè)態(tài)和經(jīng)營模式及商品種類存在很大差異，并沒有構(gòu)成直接對立的利益沖突，華潤將按照有利于萬科長遠發(fā)展和有利于萬科中小股東利益的原則避免在零售業(yè)務(wù)方面與萬佳發(fā)生沖突,并將就零售業(yè)務(wù)的發(fā)展，與萬科探討多種合作的可行性”。因此不能簡單判斷同業(yè)競爭關(guān)系，也不能一味簡單的要求避免任何層面上的同業(yè)競爭關(guān)系。在能夠通過解釋、說明的方式取得監(jiān)管機構(gòu)認可的情況下，可以避免花大量的精力去解決同業(yè)競爭的問題。

在企業(yè)實際經(jīng)營中，同業(yè)競爭的存在必然使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全按照完全競爭的市場環(huán)境來平等競爭，控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營，如果其表決是傾向于非上市公司，對中小股東來說是不公平的。

各國立法例均規(guī)定了禁止同業(yè)競爭，以防止控股股東利用控股地位，在同業(yè)競爭中損害上市公司的利益。這樣，如果一個擬上市公司與其發(fā)起人存在有同業(yè)競爭的事實，那么在證監(jiān)會便很難獲得通過。所以發(fā)起人與擬上市公司一定要做好對同業(yè)競爭的處理。

同業(yè)競爭在實際的商業(yè)活動中是經(jīng)常出現(xiàn)的，所以自己需要知道有關(guān)的法律規(guī)定，從而更好的維護自己的權(quán)益，因為市場經(jīng)濟的開放性，所以自己需要清楚競爭是無法避免的，但是如何積極的應(yīng)對有關(guān)的問題，是有關(guān)企業(yè)必須要考慮的問題。

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