云南省昆明市中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

　?。?004）昆民一初字第12號(hào)

　　原告云南金鷹實(shí)業(yè)有限公司。住所地：昆明市慶云街199號(hào)6樓。

　　法定代表人王恒，該公司董事長(zhǎng)。

　　訴訟代理人肖延龍，云南海合律師事務(wù)所律師（特別授權(quán)）。

　　訴訟代理人許文旭，該公司副總經(jīng)理（特別授權(quán)）。

　　被告云南華邦物業(yè)有限公司。住所地：昆明市劉家營(yíng)小區(qū)。

　　法定代表人趙蓮英，該公司董事長(zhǎng)。

　　訴訟代理人鄭培明，云南培明律師事務(wù)所律師（特別授權(quán)）。

　　被告劉忠國(guó)，男，漢族，1955年11月20日出生，住昆明市劉家營(yíng)小區(qū)13棟101號(hào)。

　　訴訟代理人鄭培明，云南培明律師事務(wù)所律師（特別授權(quán)）。

　　原告云南金鷹實(shí)業(yè)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)：云南金鷹）訴被告云南華邦物業(yè)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)：華邦公司）、劉忠國(guó)合資、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案，本院于2003年12月23日受理后，依法組成合議庭。案件審理中，原告南京金鷹國(guó)際購(gòu)物集團(tuán)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)：南京金鷹）于2004年2月23日向本院提出撤訴申請(qǐng)，本院經(jīng)審查后于2004年2月27日作出準(zhǔn)予撤訴的裁定。本案雙方當(dāng)事人于2004年6月25日至7月7日在本院組織下進(jìn)行了兩次證據(jù)交換。 2004年8月5日和8月12日本院公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。原告云南金鷹的訴訟代理人許文旭和肖延龍、被告華邦公司的法定代表人趙蓮英及訴訟代理人鄭培明、被告劉忠國(guó)的訴訟代理人鄭培明到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告云南金鷹訴稱(chēng)，為了共同開(kāi)發(fā)昆明市護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目，南京金鷹、華邦公司、劉忠國(guó)簽訂《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》，根據(jù)約定華邦公司和劉忠國(guó)共同負(fù)責(zé)在2001年7月31日前，將護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地使用權(quán)、開(kāi)發(fā)權(quán)，由昆明市盤(pán)龍區(qū)房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)開(kāi)發(fā)公司（簡(jiǎn)稱(chēng)：盤(pán)房公司）轉(zhuǎn)讓給云南金鷹，并且該項(xiàng)目原形成的債權(quán)、債務(wù)也由華邦公司和劉忠國(guó)共同負(fù)責(zé)清償。2001年7月23日云南金鷹成立，2001年12月13日護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地使用權(quán)從盤(pán)房公司轉(zhuǎn)讓至云南金鷹。由于盤(pán)房公司拖欠施工隊(duì)工程款，施工隊(duì)拒絕移交建筑物及土地，因此造成其不能開(kāi)發(fā)使用，直到2004年4月1日經(jīng)昆明中院執(zhí)行移交。另2002 年3月8日為了解決項(xiàng)目土地的使用問(wèn)題，南京金鷹和云南金鷹與華邦公司簽訂《備忘錄》，明確華邦公司已經(jīng)延期交付項(xiàng)目土地，不免除其延期交付的責(zé)任，華邦公司應(yīng)當(dāng)于2002年3月15日交付土地。華邦公司和劉忠國(guó)延期交付土地給云南金鷹造成的損失：1、投資款的利息，截止2001年8月3日云南金鷹對(duì)護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目共投入資金6500萬(wàn)元，約定移交項(xiàng)目土地的時(shí)間是2001年7月31日，至2003年12月31日遲延交付29個(gè)月，按中國(guó)人民銀行貸款的利息計(jì)算為1010.83萬(wàn)元；2、土地使用權(quán)價(jià)值減少的損失，該項(xiàng)目土地使用年限為36年零10個(gè)月，盤(pán)房公司轉(zhuǎn)讓云南金鷹的土地價(jià)款為6000萬(wàn)元，按照使用年限平攤，減少29個(gè)月折算為3936651.58元，兩項(xiàng)合計(jì)14044951.58元。為了維護(hù)其合法權(quán)益，特提起訴訟，請(qǐng)求：1、判令被告即時(shí)交付護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目用地以便原告開(kāi)發(fā)施工；2、判令被告賠償延期交付工地的損失14044951.58元；3、判令被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

　　被告華邦公司和劉忠國(guó)答辯稱(chēng)，護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地其已按約轉(zhuǎn)讓給云南金鷹，根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第四十一條“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)，土地使用權(quán)出讓合同載明的權(quán)利、義務(wù)隨之轉(zhuǎn)移”的規(guī)定，云南金鷹訴請(qǐng)交付項(xiàng)目用地的請(qǐng)求不能成立，賠償損失也不存在。另外，關(guān)于6500萬(wàn)元的投資不是事實(shí)，根據(jù)南京金鷹、華邦公司、劉忠國(guó)簽訂的《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》的約定和資金的實(shí)際使用情況，其中4000萬(wàn)元為南京金鷹2000萬(wàn)元、劉忠國(guó)1400萬(wàn)元、華邦公司600萬(wàn)元登記成立云南金鷹的注冊(cè)資金（南京金鷹借給劉忠國(guó)1400萬(wàn)元、華邦公司600萬(wàn)元），2500萬(wàn)元為南京金鷹借給云南金鷹墊付其收購(gòu)項(xiàng)目土地及附著物的轉(zhuǎn)讓費(fèi)。綜上所述，云南金鷹的訴請(qǐng)沒(méi)有事實(shí)和法律根據(jù)，請(qǐng)求法院駁回其訴請(qǐng)。

　　綜合雙方訴辯主張，本案雙方當(dāng)事人的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：華邦公司、劉忠國(guó)是否按照《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》將護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目用地交付給了云南金鷹，是否應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

　　針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，云南金鷹向本院提交了以下證據(jù)材料：《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》、云南金鷹的《企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》和《國(guó)有土地使用證》、《專(zhuān)款專(zhuān)用協(xié)議》、《借據(jù)》、《轉(zhuǎn)款憑證》、《備忘錄》、（2002）京仲裁字第0488號(hào)《裁決書(shū)》、（2002）盤(pán)法民二初字第17號(hào)《民事裁定書(shū)》、（2002）昆民一初字第71號(hào)《民事判決書(shū)》、（2003）云高民一終字第205號(hào)《民事判決書(shū)》。欲證明，華邦公司和劉忠國(guó)沒(méi)有按約交付土地，給云南金鷹造成經(jīng)濟(jì)損失。

　　經(jīng)質(zhì)證，華邦公司、劉忠國(guó)認(rèn)為，對(duì)上述證據(jù)材料的真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為其沒(méi)有違約，并已按約將土地交付云南金鷹；關(guān)于6500萬(wàn)元的投資款不是事實(shí)，成立云南金鷹注冊(cè)資本4000萬(wàn)元，其中南京金鷹認(rèn)繳出資2000萬(wàn)元、華邦公司認(rèn)繳出資600萬(wàn)元（借南京金鷹）、劉忠國(guó)認(rèn)繳出資 1400萬(wàn)元（借南京金鷹），根據(jù)《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》的實(shí)際履行情況，2500萬(wàn)元是南京金鷹借給云南金鷹為華邦公司墊付護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地轉(zhuǎn)讓金；另外，云南金鷹不是簽訂《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》的主體。

　　針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，華邦公司、劉忠國(guó)向本院提交了以下證據(jù)材料：1.《合作意向書(shū)》、2.《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》、3.《借據(jù)》、4.《證明》、5.《借據(jù)》、6.《證明》、7.（2002）京仲裁字第0488號(hào)《裁決書(shū)》、8.《借款協(xié)議》、9.《進(jìn)帳單》、10.《出資協(xié)議》、11. 《信匯憑證》、12.《進(jìn)帳單》、13.《云南金鷹實(shí)業(yè)有限公司章程》、14.云南金鷹《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、15.《合作開(kāi)發(fā)護(hù)國(guó)商城合同》、16. 《護(hù)國(guó)商城股份轉(zhuǎn)讓合同》、17.（2001）云證字第2050號(hào)《公證書(shū)》、18.《護(hù)國(guó)商城股份轉(zhuǎn)讓補(bǔ)充協(xié)議》、19.《關(guān)于昆明盤(pán)龍區(qū)房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司于2001年7月19日與云南金鷹實(shí)業(yè)有限公司簽訂護(hù)國(guó)商城土地轉(zhuǎn)讓合同并6000萬(wàn)土地轉(zhuǎn)讓發(fā)票的證明》、20.《信匯憑證》、21.《發(fā)票》、 22.昆國(guó)用（98）字第00887號(hào)《國(guó)有土地使用證》、23.昆國(guó)用2001字第00462號(hào)《國(guó)有土地使用證》、24.《護(hù)國(guó)商城股份轉(zhuǎn)讓合同》、 25.（2001）云證字第1902號(hào)《公證書(shū)》、26.《股份轉(zhuǎn)讓確認(rèn)書(shū)》、27.《證明》、28.《專(zhuān)款專(zhuān)用協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》、29.《轉(zhuǎn)款憑證》、 30.《發(fā)票》、31.《申請(qǐng)》、32.《關(guān)于威遠(yuǎn)街北廊護(hù)國(guó)路以西舊城改造項(xiàng)目變更主體的報(bào)告》、33.（2002）昆民一初字第71號(hào)《民事判決書(shū)》、34.（2003）云高民一終字第205號(hào)《民事判決書(shū)》、35.《護(hù)國(guó)商城土地轉(zhuǎn)讓合同》、36.華邦公司《企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、37.劉忠國(guó)《身份證》。欲證明，其已按約定交付云南金鷹護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地，沒(méi)有違約，云南金鷹不存在投資損失。

　　經(jīng)質(zhì)證，云南金鷹認(rèn)為，對(duì)證據(jù)材料19.《關(guān)于昆明盤(pán)龍區(qū)房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司于2001年7月19日與云南金鷹實(shí)業(yè)有限公司簽訂護(hù)國(guó)商城土地轉(zhuǎn)讓合同并6000萬(wàn)土地轉(zhuǎn)讓發(fā)票的證明》、27.《證明》、30.《發(fā)票》、31.《申請(qǐng)》、32.《關(guān)于威遠(yuǎn)街北廊護(hù)國(guó)路以西舊城改造項(xiàng)目變更主體的報(bào)告》的真實(shí)性不予認(rèn)可外，對(duì)其他證據(jù)材料的真實(shí)性無(wú)異議，但不同意證明觀點(diǎn)，堅(jiān)持其舉證觀點(diǎn)。

　　通過(guò)雙方當(dāng)事人對(duì)上述證據(jù)材料的質(zhì)證，本院對(duì)雙方當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù)材料予以確認(rèn)。

　　根據(jù)庭審和質(zhì)證，本院確認(rèn)如下法律事實(shí)：

　　1、2001年5月16日南京金鷹國(guó)際集團(tuán)有限公司與華邦公司簽訂《合作意向書(shū)》，約定共同投資成立云南金鷹，共同經(jīng)營(yíng)護(hù)國(guó)商城。2001 年7月3日南京金鷹、華邦公司、劉忠國(guó)簽訂《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》，約定三方共同投資組建云南金鷹，建設(shè)并經(jīng)營(yíng)昆明護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目：①華邦公司和劉忠國(guó)共同負(fù)責(zé)清理護(hù)國(guó)商城原三方合作開(kāi)發(fā)關(guān)系，確保該項(xiàng)目土地使用權(quán)、開(kāi)發(fā)權(quán)由盤(pán)房公司直接完整地轉(zhuǎn)讓給云南金鷹，并向南京金鷹提交相關(guān)的法律文件；②華邦公司和劉忠國(guó)承擔(dān)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中發(fā)生的稅費(fèi)，以云南金鷹成立之日為核算結(jié)清日期負(fù)責(zé)清償盤(pán)房公司開(kāi)發(fā)護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目工程已形成的債權(quán)債務(wù)，并承擔(dān)全部建筑工程所欠款；③南京金鷹在土建工程完工時(shí)補(bǔ)償華邦公司、劉忠國(guó)1200萬(wàn)元；④云南金鷹注冊(cè)資本為4000萬(wàn)元，其中南京金鷹認(rèn)繳出資2000萬(wàn)元，占注冊(cè)資本50%，劉忠國(guó)認(rèn)繳出資1400萬(wàn)元，占注冊(cè)資本35%，華邦公司認(rèn)繳出資600萬(wàn)元，占注冊(cè)資本15%；⑤南京金鷹借款給劉忠國(guó)1400萬(wàn)元、華邦公司600萬(wàn)元（其中包括已支付的90萬(wàn)元定金），作為注冊(cè)資本；南京金鷹借給云南金鷹款項(xiàng)2400萬(wàn)元，用以收購(gòu)護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地使用權(quán)、開(kāi)發(fā)權(quán)，專(zhuān)款專(zhuān)用；⑥華邦公司和劉忠國(guó)共同負(fù)責(zé)在2001年7月31日前，將護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地使用權(quán)、開(kāi)發(fā)權(quán)，由盤(pán)房公司轉(zhuǎn)移到云南金鷹，并出具土地使用價(jià)值至少12800萬(wàn)元的合法入帳手續(xù)，經(jīng)南京金鷹確認(rèn)，云南金鷹在合理期限內(nèi)付款到合同指定的銀行帳戶(hù)；⑦護(hù)國(guó)商城土地使用權(quán)、開(kāi)發(fā)權(quán)完整轉(zhuǎn)入云南金鷹后，云南金鷹按華邦公司、劉忠國(guó)出具的合法入帳手續(xù)入帳，各股東墊付款作為云南金鷹的股東借款入帳；⑧護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地使用權(quán)入帳價(jià)值超過(guò)12800萬(wàn)元部分，按照股東的股權(quán)比例計(jì)入股東權(quán)益。

　　2、2001年7月23日云南金鷹成立，取得《企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，公司注冊(cè)資本4000萬(wàn)元，其中股東：南京金鷹出資2000萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的50%；劉忠國(guó)出資1400萬(wàn)元（南京金鷹提供的借款），占注冊(cè)資本的35%；華邦公司出資600萬(wàn)元（南京金鷹提供的借款），占注冊(cè)資本的 15%.1998年6月24日盤(pán)房公司、華邦公司、金龍百貨簽訂《合作開(kāi)發(fā)護(hù)國(guó)商城合同》，約定合作建設(shè)護(hù)國(guó)商城，擬成立昆明護(hù)國(guó)商城有限公司，之后未成立。1998年9月1日盤(pán)房公司通過(guò)出讓取得護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目的《國(guó)有土地使用證》。2001年6月2日和7月6日華邦公司分別與金龍百貨、盤(pán)房公司簽訂《護(hù)國(guó)商城股份轉(zhuǎn)讓合同》，約定金龍百貨、盤(pán)房公司將其所持有護(hù)國(guó)商城的股份轉(zhuǎn)讓給華邦公司。2001年7月19日盤(pán)房公司與云南金鷹簽訂《護(hù)國(guó)商城土地轉(zhuǎn)讓合同》，約定盤(pán)房公司將其擁有的護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目國(guó)有土地14655.2平方米（21.98畝）及已建工程建筑物、附著物整體轉(zhuǎn)讓給云南金鷹，土地轉(zhuǎn)讓費(fèi) 6000萬(wàn)元、建筑物和附著物3000萬(wàn)元。2001年8月3日云南金鷹支付盤(pán)房公司4000萬(wàn)元（另2000萬(wàn)元用華邦公司與盤(pán)房公司合作的權(quán)益抵償）、金龍百貨2500萬(wàn)元土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)。2001年12月13日云南金鷹從盤(pán)房公司轉(zhuǎn)讓取得護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目土地的《國(guó)有土地使用證》。2002年3月8日南京金鷹和云南金鷹與華邦公司簽訂《備忘錄》，為了解決項(xiàng)目用地的使用，南京金鷹和云南金鷹配合華邦公司參與訴訟，但不免除華邦公司按合同遲延交付工地的責(zé)任，華邦公司按照盤(pán)龍法院的裁定于2002年3月15日向云南金鷹移交項(xiàng)目土地。

　　本院認(rèn)為，南京金鷹、華邦公司、劉忠國(guó)簽訂的《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》，約定了各方當(dāng)事人合作開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)昆明護(hù)國(guó)商城，共同投資建設(shè)該項(xiàng)目的權(quán)利義務(wù)。各方當(dāng)事人之間形成了合資、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)法律關(guān)系。云南金鷹訴請(qǐng)華邦公司、劉忠國(guó)交付項(xiàng)目用地、賠償延期交付土地的經(jīng)濟(jì)損失，是基于《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》的約定，但《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》的權(quán)利義務(wù)主體為南京金鷹、華邦公司、劉忠國(guó)，云南金鷹并非合同的主體，訴訟中云南金鷹也沒(méi)有舉證證明其與華邦公司和劉忠國(guó)存在土地轉(zhuǎn)讓法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。故云南金鷹的訴請(qǐng)，沒(méi)有事實(shí)和法律根據(jù)。另外，按照《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議書(shū)》的約定，華邦公司和劉忠國(guó)已履行了將護(hù)國(guó)商城項(xiàng)目用地從盤(pán)房公司轉(zhuǎn)至云南金鷹名義的義務(wù)，云南金鷹已于2001年12月13日取得該項(xiàng)目用地的土地使用權(quán)。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！奔白罡呷嗣穹ㄔ骸?a href='http://www.shkps.cn/susong/30.html' target='_blank' data-horse>關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果”的規(guī)定，云南金鷹的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，判決如下：

　　駁回原告云南金鷹實(shí)業(yè)有限公司的訴訟請(qǐng)求。

　　本案案件受理費(fèi)80234.76元，由原告云南金鷹實(shí)業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。

　　如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于云南省高級(jí)人民法院。

　　雙方當(dāng)事人均服判的，本判決即發(fā)生法律效力。若負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人不自動(dòng)履行本判決，享有權(quán)利的當(dāng)事人可在本判決規(guī)定履行期限屆滿(mǎn)后法律規(guī)定的期限內(nèi)向本院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行：雙方或一方當(dāng)事人是公民的，申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的期限為一年；雙方均是法人或其他組織的，申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的期限為六個(gè)月。

　　審 判 長(zhǎng) 王 政

　　審 判 員 孟 靜

　　審 判 員 楊 寧

　　二○○四年十一月四日

　　書(shū) 記 員 金 馨