1983年初，符合結(jié)婚登記條件的邱某、毛某開始以夫妻名義在福建省泉州市同居生活。兩人同居生活期間，育有一子一女，未曾辦理結(jié)婚登記。1995年初，毛某返回廣西老家。1996年底，邱某與黃某相識，進(jìn)而在未辦理結(jié)婚登記情況下以夫妻名義同居生活，黃某并以配偶的名義將戶口遷至邱某處，二人同居期間未曾生育子女。2014年初，黃某與邱某因感情不和分居。后黃某訴至法院，請求解除與邱某的同居關(guān)系。

[分歧]

邱某在未依法解除與毛某事實(shí)婚姻關(guān)系的情況下，又與黃某以夫妻名義同居生活，對于邱某行為的定性及對本案的處理，存在兩種不同意見。

第一種意見認(rèn)為，根據(jù)1994年12月14日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于<婚姻登記管理條例>施行后發(fā)生的以夫妻名義非法同居的重婚案件是否以重婚罪定罪處罰的批復(fù)》(以下簡稱《批復(fù)》)的規(guī)定：“新的《婚姻登記管理條例》(1994年1月12日國務(wù)院批準(zhǔn)，1994年2月1日民政部發(fā)布)發(fā)布施行后，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應(yīng)按重婚罪定罪處罰?！鼻衲车男袨闃?gòu)成重婚罪。而重婚為無效婚姻關(guān)系，與同居糾紛屬不同法律關(guān)系，法院應(yīng)先向黃某釋明本案的法律關(guān)系后，再根據(jù)黃某的訴求依法處理。

第二種意見認(rèn)為，邱某的行為不構(gòu)成重婚，而是屬于有配偶者與他人同居。最高人民法院婚姻法解釋(二)第一條第一款規(guī)定，當(dāng)事人起訴請求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理。但當(dāng)事人請求解除的同居關(guān)系，屬于婚姻法第二條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的“有配偶者與他人同居”的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法予以解除。黃某與邱某屬于有配偶者與他人同居的情形，同居關(guān)系應(yīng)予解除。

[評析]

筆者同意第二種意見。理由如下：

1.婚姻法上的“有配偶者與他人同居”有別于重婚

根據(jù)刑法第二百五十八條規(guī)定，重婚是指有配偶而與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。根據(jù)婚姻法解釋(二)第二條規(guī)定，有配偶者與他人同居，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。二者的主要區(qū)別在于是否以夫妻名義同居生活。這里的夫妻應(yīng)理解為特指因登記結(jié)婚或事實(shí)婚姻而形成的實(shí)質(zhì)上的夫妻關(guān)系，不包括在名義上相稱但實(shí)質(zhì)為非婚姻的兩性關(guān)系。

2.《批復(fù)》的規(guī)定不能適用于本案

法律上的婚姻形式包括登記結(jié)婚和事實(shí)婚姻。就事實(shí)婚姻而言，婚姻法解釋(一)規(guī)定：“1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實(shí)施以后，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記;未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！逼湓?994年2月1日之后就不存在了。然而，《批復(fù)》卻肯定了事實(shí)重婚在1994年2月1日后仍應(yīng)繼續(xù)作為重婚罪的表現(xiàn)形式予以打擊，這不合法理。因?yàn)椋谭ㄊ巧鐣P(guān)系的最后保障手段，也是最嚴(yán)厲的手段，民法不予保護(hù)的關(guān)系，刑法更沒必要保護(hù)。2013年1月14日，《最高人民法院關(guān)于廢止1980年1月1日至1997年6月30日期間發(fā)布的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件(第九批)的決定》以“婚姻登記管理條例已廢止，刑法已有明確規(guī)定”為由廢止了《批復(fù)》。在此情況下，《批復(fù)》已失效，其不適用于本案。

綜上，本案中，邱某與黃某未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居生活行為的性質(zhì)不屬于重婚，而是屬于有配偶者與他人同居，故根據(jù)婚姻法解釋(二)第一條第一款的規(guī)定，兩人的關(guān)系應(yīng)予解除。